曲 寧

摘要：離岸公司是國際資本市場重大的法律現(xiàn)象，它具有業(yè)務(wù)保密性強(qiáng)、稅務(wù)負(fù)擔(dān)輕、無外匯管制等優(yōu)勢(shì)，投資者注冊(cè)成立離岸公司的主要目的在于避稅、投資和融資。筆者通過對(duì)我國離岸公司的法律形態(tài)和存在問題進(jìn)行分析，探討我國運(yùn)用法律手段規(guī)范離岸公司的方法。

關(guān)鍵詞：離岸公司；法律規(guī)制

一、離岸公司的法律界定

經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織在其《OECD直接投資基準(zhǔn)定義》中，將離岸公司描述為：“將公司設(shè)立在一個(gè)國家，又將營業(yè)地設(shè)定在另一國家。營業(yè)地持有公司的所有資產(chǎn)，除了代表公司向公司設(shè)立地股東支付股息分紅之外，與公司設(shè)立地沒有任何往來。這樣的公司同樣在第三方國家還有直接投資。公司的實(shí)際股息和資金往來是存在于營業(yè)地與第三國之間。第三國統(tǒng)計(jì)數(shù)字通常將該交易記載為第三國與公司設(shè)立地之間的交易。而在公司營業(yè)地角度看來，該交易卻是存在于第三

國與公司經(jīng)營地之間的。更有甚者的是，擁有營業(yè)地的公司可能本身就是他國公司的子公司?！?/p>

二、離岸公司在我國存在的問題

1離岸公司在我國的表現(xiàn)形態(tài)

(1)境外投資者利用離岸公司進(jìn)入我國進(jìn)行投資。有資料顯示，港澳地區(qū)和英屬維爾京群島是對(duì)華投資前兩位的國家/地區(qū)(以實(shí)際投入外資金額計(jì))，二者都是世界上享有盛名的離岸法域，大陸地區(qū)來自于這兩個(gè)法域的投資，大部分是離岸公司的投資。

(2)我國投資者利用離岸公司進(jìn)行海外投資。改革開放以來，我國對(duì)外投資開始大幅上升。由于我國境外投資審批程序復(fù)雜、成本高并且時(shí)間長等不利因素，離岸公司成為投資者到海外投資首選的形式。其通常模式是在離岸法域注冊(cè)成立離岸公司(殼公司)，再將境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)注入尋求境外上市。

(3)返程投資。即境內(nèi)法人和自然人將境外融得的資本再投向國內(nèi)，并享受外商投資待遇的一種投資方式。我國給民營企業(yè)在很多領(lǐng)域內(nèi)的投資是被限制的甚至是禁入的，如金融業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、電信業(yè)等等，這就刺激著中國企業(yè)極力得到外資身份，而注冊(cè)離岸公司就是一種極其便宜的方式。

2離岸公司在我國引發(fā)的法律問題

(1)借助離岸公司侵吞國有資產(chǎn)和公眾財(cái)產(chǎn)。離岸金融中心為這種侵占行為提供了便利的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移渠道，目前，中國資本外逃規(guī)模極為可觀，而英屬維爾京群島、百慕大、開曼群島等離岸法域是中國大陸資本外逃然后回流的“中轉(zhuǎn)站”。

(2)成為洗錢的工具。在這個(gè)過程中，臟錢先被匯往離岸法域，并在當(dāng)?shù)刈?cè)成立一家離岸公司，再以該公司的名義對(duì)本國或其他國家投資，投資的來源和投資人的真實(shí)身份由于離岸法域的法律限制而無法追查。

(3)便利公司欺詐。目前利用離岸金融中心進(jìn)行的欺詐主要是虛增資產(chǎn)和虛增經(jīng)營業(yè)績。近年來，內(nèi)地民營企業(yè)紛紛通過在百幕大等地注冊(cè)離岸公司的方法曲線海外上市，在赴港上市的內(nèi)地民營企業(yè)中，這類海外注冊(cè)公司占大多數(shù)。

(4)轉(zhuǎn)嫁金融風(fēng)險(xiǎn)，擾亂金融市場。借助離岸公司，一家集團(tuán)公司可以在集團(tuán)整體債務(wù)水平很高的情況下，將其控制下的信息披露義務(wù)較高的子公司帳面?zhèn)鶆?wù)水平保持在較低水平，而集團(tuán)整體的高負(fù)債不為人所知。

三、對(duì)離岸公司的法律規(guī)制

在國際投資中，各國通常各自地或共同地采取法律措施，調(diào)整國際投資活動(dòng)和投資環(huán)境。

1在岸國家對(duì)離岸公司的法律規(guī)制

(1)投資國的規(guī)制措施。為了確保本國的國際收支平衡和本國經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，投資國對(duì)海外投資做出了一些防護(hù)性和管制性措施。要求離岸公司公開披露信息。防止離岸公司逃稅、避稅。

(2)東道國的規(guī)制措施。加強(qiáng)對(duì)外資的審查與批準(zhǔn)。對(duì)外資實(shí)行國民待遇，放松外匯管制。

2離岸法區(qū)對(duì)離岸公司的法律規(guī)制

(1)離岸法區(qū)收緊離岸公司法規(guī)范。正是因?yàn)殡x岸法區(qū)寬松的公司法，在一定程度上放縱了離岸公司的泛濫設(shè)立與肆意運(yùn)營，所以，收緊公司法是離岸法區(qū)作出的最直接也是最有效的反應(yīng)。

(2)離岸法區(qū)在市場準(zhǔn)入和監(jiān)管方面的改進(jìn)。離岸法區(qū)是離岸公司的注冊(cè)成立之地，只有離岸法區(qū)首先采取強(qiáng)有力的措施，才可能從根本上減少對(duì)于其他在岸國家和地區(qū)帶來的風(fēng)險(xiǎn)和問題。

3對(duì)離岸公司的聯(lián)合規(guī)制

在理論上講，一定時(shí)期的資金數(shù)量是恒定的，離岸公司的發(fā)展運(yùn)作的過程和離岸法區(qū)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會(huì)繁榮發(fā)展的過程，在一定程度上可以說是投資國和東道國相對(duì)而言遭受損失的過程。由于離岸公司本身設(shè)立和運(yùn)營相分離的特征，決定了在國際層面的規(guī)制也實(shí)為必要。這可以通過離岸法區(qū)與在岸國家之間簽訂雙邊投資條約或者多邊投資條約來實(shí)現(xiàn)。