謝丹荔

摘 要：同性戀目前已經(jīng)成為普遍關注的社會問題，對于這個問題一直是毀譽不一。但是，基于天賦人權的前提，每個人都有選擇自己的性取向的權利。只要這個權利不超越侵犯他人權利的邊界，就應該得到保護。本文基于天賦人權的理論前提，從人權保護分析了對于同性戀者權利的保護問題。

關鍵詞：同性戀 人權 保護

天賦人權，自由平等是每一個人都應當享有的其人之為人的基本權利。同性戀，古今中外，都是普遍存在的。而對他們權利的保護問題，也并不是偶然閃現(xiàn)出來的。伴隨著經(jīng)濟，政治，文化，社會的快速發(fā)展，對同性戀權利的保護的問題也日益白熱化。這個龐大的群體，他們的婚姻，隱私，自由，人身安全，勞動全等諸多正常的權利依然受到侵犯和歧視。這也是我們急切呼吁保護他們的原因所在。

在同性戀原因上，學術界尚未得出統(tǒng)一的結(jié)論。有生物學的“基因決定論”，也有人認為后天環(huán)境影響和習慣決定更有道理。筆者認為，事物不是絕對的單一的，社會和歷史的因素也對他們有著影響。伴隨者西方資產(chǎn)階級革命的爆發(fā)和工業(yè)革命的開展，正如。恩格斯所言 ：“工業(yè)革命創(chuàng)造的生產(chǎn)力是過去人類歷史的總和”。經(jīng)濟的發(fā)展為人類的生活提供了更加充裕的物質(zhì)基礎，人們有更多的時間和自由，追求發(fā)展和享受生活。在性方面，已經(jīng)遠超出了過去生殖，延續(xù)后代的層面。所以，從經(jīng)濟基礎的角度看，這是有一定的社會歷史性的。同時伴隨著人性的解放，人權的彰顯，保護他們權利的追求也就順理成章了。

一、保護同性戀的權利是人權的必要含義和要求

人權是指，人之所以為人而應該享有的權利。而人權的主要內(nèi)容體現(xiàn)在平等和自由基礎上的人格尊嚴和價值的不可侵犯。我國憲法明確規(guī)定；法律面前人人平等。那么，既然平等，同性戀，異性戀，雙性戀就應該享有法定的平等的各種權利。然而，現(xiàn)實的社會有時呈現(xiàn)著另外的一種形態(tài)。同性戀者在求職業(yè)的時候一旦暴露身份，他們得到的不是如意的工作而是，一番辛辣，無知的人格侮辱；他們在家庭里，往往會被家人隔離；他們出現(xiàn)在公開的場合可能遭到人們的嘲笑、毆打、甚至是警察的抓捕。這些不是惡意的夸大，而是鐵的事實。那我就想問，同時社會的組成部分，同是人，難道僅僅因為他們的性傾向與主流不同就要歧視、打擊、消除他們嗎？難道主流社會里不允許其他形態(tài)的存在嗎？難道人權與平等的大旗子在這個時候就飄走了？難道人權是狹義的主流平等保護？平等分為形式上與實質(zhì)上的平等。為了彌補形式上的平等可能導致的實質(zhì)上的不平等，應該根據(jù)理性而采取合理的差別對待，以達到實質(zhì)上的平等從而在實質(zhì)上提供平等發(fā)展的的條件。再問，警察是依照何種法律去抓人呢？

正如馬克思主義哲學所言：“事物是普遍矛盾的，一方因另一方的存在而存在。當一方消失，另一方也會隨之消失”。在社會層面雖然不會那么的絕對，但是我們應該承認和允許社會是多元化的。“一枝獨秀不是春，百花齊放春滿園”。在西方國家中世紀教，基督教對同性戀殘酷的鎮(zhèn)壓和統(tǒng)治。他們一旦暴露身份，人權與自由的身軀和追求就會在教會的火焰之上化為烏有，蕩然無存。英國著名的數(shù)學家---圖靈，因同性戀而遭受政府的迫害致死。當歷史的車輪運轉(zhuǎn)到今天，仍然存在著對他們的歧視，在中國，曾經(jīng)一度把同性戀列到流氓罪里，警察是可以依此而抓人的?！澳暇┩詰儋u淫案件”、1991年的“無為縣案件”、1999年的“方剛案件”、2000年的“毛寧案件”都暴露出了中國在人權保護方面的欠缺。

二、法治是人權保護的重要保障

人權分應有權利、法律權利、實有權利三個階段來認識。那么立法就是首先的前提。中國82年憲法第33條第2款規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”。法律的終極價值就是保障公民的權利不受侵犯。法律本質(zhì)上是公民利益和自由平等權利的強有力的支撐和保護。法律是追求公平與正義，理性，自由的。而我們今天看到的是中國的《婚姻法》中明確規(guī)定了，婚姻僅限于異性的結(jié)合的婚姻。那么，同性的婚姻權利又是如何實現(xiàn)和保護的呢？那么這方面的規(guī)定起實質(zhì)是平等的嗎？假如同性婚姻的非法化，或著起婚姻權利不受到保護。那么，后來的繼承、保險計劃、社會的福利、事業(yè)救濟等等權利就會顯的蒼白無力。更深入的考究一下，婚姻法是憲法的具體延伸，那么很明顯的，這種不平等是與憲法精神、原則相背道而馳的。那么，這部實行多年的婚姻法是不是違憲呢？《婚姻法》不平等的規(guī)范延伸與憲法根本法的源是涇渭分明的、陰差陽錯的。這顯然是解釋不通的。形式上的平等與具體內(nèi)容的矛盾就使的我們有以下的選擇：糾正〈〈婚姻法〉〉的錯誤，承認同性婚姻的合法化；改變憲法的原則區(qū)別同異性婚姻的不同權利；還是保持著漠視的態(tài)度呢？

法律是規(guī)范社會行為的準則，也應該是社會的是非黑白的準繩。那么，法律就應該做到透明化，平等化，社會化。今天，我們中國同世界大多數(shù)的國家一樣在追求法治、民主、正義。我們不禁回頭看一下，在宗教影響遠的歐洲國家，荷蘭挪威、瑞典、丹麥、冰島、比利時、西班牙、加拿大英國已經(jīng)相繼的承認同性婚姻的合法權利。既然在教會影響久遠的國家都能結(jié)出如此民主、平等的人權保護的果實。我們中國為什么還在保持者沉默呢？

三、保護同性戀者的權利是公民社會的重要內(nèi)容

著名的性學家李銀河教授就曾經(jīng)說：“在21實際仍然把同新戀看作是不道德，下流的。這是愚昧，無知，封建的。同性戀權利的保護應該與和諧社會的建設是緊密相聯(lián)系的?！?789年的法國〈〈人權宣言〉〉第一條就宣布：“在權利方面，人們生來而且始終是平等的人?！敝袊壳皩ν詰俚谋Ｗo阻力主要來源于社會的認識和法律的尚不健全。社會上仍有一部分人對性的理解停留在傳宗接代，延續(xù)煙火層面上。因為同性戀是性的少數(shù)群體而投之以異樣的眼光，因為他們的性傾向與主流大眾的選擇是不同的，就要侮辱，歧視。這完全是“文化、社會的霸權主義”。我們都是平等的，只要我的選擇和興趣傾向沒有干涉，侵犯到他人，社會的合法利益，誰又有權力來侵犯他們呢？這不是簡單的“人不犯我，我不犯人”的理解，這是建立在法律正義上的呼喚和要求。警察、政府必須堅持“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究”的原則，講求“依法執(zhí)政，依法辦事，依法為人民服務”。

中國對同性戀的態(tài)度是很溫和的，既沒有政府團體的殘暴鎮(zhèn)壓，也沒有同性戀者的集體大暴動。這或許還要從中國的歷史文化的源頭去尋找答案。“仁、禮、德”為主流的儒家思想一貫主張中庸之道，而這種傳統(tǒng)也伴隨者幾千年的封建歷史長河，綿延只今天。對一個事物的反映沒有那么的激動和迅猛。在今天，對同性戀的認識很大程度上還停留在道德，文化傳統(tǒng)，主流意識的層面。

還更加值得一提的是，中國人的寬容態(tài)度。表面上，我們從立法機關、政府，到市民社會對待同性戀保持著溫和的包容，有順其自然的趨勢。但是，筆者認為，我國在立法，執(zhí)法，和司法過程所體現(xiàn)出來的是一種忽視，一種空白，一種無序，一種缺失 。建立法治，憲政的國家，首先就應該在各個領域的有法可依，而在今天的中國從現(xiàn)行的法律中找不到具體的有關同性戀的規(guī)定。那么，其必然的結(jié)果就是導致了執(zhí)法和司法的過程中無法可依的窘狀。在2001年，安徽省就曾經(jīng)有過這樣的案子。一位老人就狀告同性戀的女兒時得到了，“因為目前我國法律沒有對這個問提進行詳細的規(guī)定而無法作出判案”的結(jié)論。立法的空白就使了司法的量刑有大的不穩(wěn)定性和主觀性，缺乏理性。而社會的正義的天平會傾斜向哪方呢？因此，我們的立法工作是緊迫的，必要的，

在同性戀問題上倘若繼續(xù)保持這種狀態(tài)，家庭不會和諧的，社會也不會和諧的 。當有人的權利受到侵害，當同性戀的基本人權受到歧視，我們能夠居高聲自遠的喊：法治？人權？平等？還是和諧？那時恐怕同性戀也已經(jīng)成為了“痛心戀”。而我們追求的是真正的法治，那么正如盧梭曾經(jīng)說過：“一切法律之最重要的法律，既不是刻在大理石上，也不是刻在銅表上，而是刻在公民的內(nèi)心里，它形成了國家的真正的憲法……”要想使法治的觀念在國人心中生根發(fā)芽，首要的條件就是要有法律，國民的心靈深處信仰法律，然而不是僅僅憑借著幾千年的中庸和封建殘余來認識世界，看待同性戀。中國的近年的研究表明，同性戀在中國社會所占據(jù)成年人的比例是3%--4%，但從絕對數(shù)量看就意味著有3600萬—4800萬的人數(shù)。拿這個數(shù)字同荷蘭，西班牙，澳大利亞等國家的人口數(shù)量相比，其研究和關注的意義必將不言而喻的。

當然，我們也要清醒的看到國家正在朝著這個方向努力。在1997年的《刑法》中已經(jīng)把流氓罪除去；在2001年4月20日出版的《中國精神障礙分類與診斷標準》中實現(xiàn)了同性戀非病理化的轉(zhuǎn)變；國內(nèi)以復旦大學為代表的一些高校已經(jīng)開始公開的討論，研究這個話題；以李銀河為代表的性學家也不的努力保護同行戀的權利。我們有著溫和的社會環(huán)境，堅定與時俱進的黨的領導，開拓創(chuàng)新的國人精神……

我們相信，在中國建設發(fā)展的道路上，在社會,國家,政府的共同的努力下。同性戀者的人權必將得到更好、更充分的保護。但這的確需要整個社會的共同努力?！?/p>

參考文獻:

[1] 參見孫振棟：《同性戀者人權保護問題研究》，山東大學法學院2002級碩士研究生畢業(yè)論文。

[4]李銀河.同性戀亞文化，今日中國出版社，1998.85-313.

[2]周勇.少數(shù)人權利的法理，北京：社會科學出版社，2002.31-69.