楊和能，楊高策

(桂林電子中等專業(yè)學(xué)校， 廣西 桂林 541002)

民族團結(jié)、婚姻穩(wěn)定、家庭和睦是構(gòu)建和諧社會的基礎(chǔ)。在發(fā)展侗族地區(qū)民族經(jīng)濟，改善侗族地區(qū)民生狀況，促進侗族地區(qū)社會和諧發(fā)展的歷史過程中，關(guān)鍵之一就是解決好在發(fā)展經(jīng)濟過程中所出現(xiàn)的各種民事糾紛，調(diào)整好國家法和侗族習(xí)慣法的適用關(guān)系。為了解司法實踐中國家對民族習(xí)慣法的寬容和合理利用，以此改善民族地區(qū)司法的糾紛解決能力及社會效果，提高司法的公信力和親合力，進一步溝通國家法律與侗族地區(qū)現(xiàn)實生活之間的關(guān)系，達到情理法的融合，促進司法和諧，我們編制了《侗族婚姻習(xí)慣法在民族地區(qū)司法審判中的適用研究》調(diào)查問卷，于7月26日至7月29日深入到三江侗族自治縣八江鄉(xiāng)和林溪鄉(xiāng)進行調(diào)查。調(diào)查內(nèi)容圍繞著侗族地區(qū)歷史上的“款”及款約法的作用、侗族地區(qū)群眾獲得現(xiàn)行國家法律法規(guī)知識的途徑、侗族地區(qū)家庭婚姻關(guān)系中財產(chǎn)分割與繼承過程中出現(xiàn)問題時的調(diào)解方式，以及在司法過程中如何處理好國家法和侗族婚姻習(xí)慣法的適用關(guān)系等內(nèi)容展開的。

一、三江侗族自治縣八江鄉(xiāng)和林溪鄉(xiāng)的基本概況

三江縣是廣西唯一的侗族自治縣，位于廣西壯族自治區(qū)北部，地處湘、桂、黔三省(區(qū))交界地，介于東經(jīng)108°53′～109°47′，北緯25°21′～26°03′之間?？偯娣e2454公里。東連龍勝、融安縣，西接融水縣、貴州省從江縣，北靠湖南省通道縣、貴州省黎平縣，南鄰融安縣、融水縣。縣城距離柳州市203公里，距桂林市167公里。三江侗族自治縣是全國七個侗族自治縣中侗族人口最多的一個縣。全縣36萬人，侗族人口占57%。同時又是一個多民族聚居的少數(shù)民族縣，侗族以外，有漢、苗、瑤、壯等民族。三江侗、苗、瑤、壯與漢族之間團結(jié)融洽，結(jié)成了水乳交融、休戚與共的民族關(guān)系，多次榮獲民族團結(jié)進步先進縣的稱號。八江鄉(xiāng)位于三江縣西北部，距縣城17公里，武洛江和支柳鐵路貫穿全鄉(xiāng)南北，東與林溪鄉(xiāng)相鄰，西與獨峒鄉(xiāng)相連接，南與古宜鎮(zhèn)接壤，北與湖南省通道縣獨坡鄉(xiāng)交界。全鄉(xiāng)總面積為169.46平方公里，轄有14個行政村，69個自然屯，7554戶，34849人，其中侗族人口占85%，苗族人口占15%。鄉(xiāng)內(nèi)盛產(chǎn)茶葉、茶油、竹、松、杉等經(jīng)濟作物。林溪鄉(xiāng)是三江縣北部的一個高寒貧困山區(qū)，北邊與湖南省通道縣牙屯堡鎮(zhèn)毗鄰，南邊與周坪鄉(xiāng)連接，東邊與湖南省通道縣甘溪鄉(xiāng)相鄰，西邊與八江鄉(xiāng)相鄰。全鄉(xiāng)總面積為153平方公里，有15個村街，211個生產(chǎn)小組，65個自然屯，居住著28000多侗、苗族同胞，勞動力有17530人，耕地面積15179畝，茶油林面積32214畝，水果面積1626畝，茶葉有1240畝，人均有糧458斤，人均收入在1100元。這里山清水秀，人杰地靈，世界四大名橋之一的“程陽風(fēng)雨橋”就坐落在這里。林溪鄉(xiāng)農(nóng)民歷年主要的經(jīng)濟來源是以茶油、木材、水果、茶葉、養(yǎng)豬。近三年來主要是以外出打工(勞務(wù)輸出)、旅游業(yè)為經(jīng)濟來源收入。由于地少人多，兩鄉(xiāng)的經(jīng)濟基礎(chǔ)較為落后，貧困人口基數(shù)也較大，以八江為例，據(jù)2009年統(tǒng)計，該鄉(xiāng)的貧困人口數(shù)是5891人，貧困人口數(shù)占全鄉(xiāng)總?cè)藬?shù)的16.90%。兩鄉(xiāng)雖說在新中國成立后，尤其是改革開放以來，在黨的民族平等和民族政策光輝照耀下，少數(shù)民族的權(quán)益得到更大的保障，縮小了與發(fā)達地區(qū)的差距。但與三江的其他地區(qū)相比，經(jīng)濟、文化教育的發(fā)展相對滯后，加上交通和自然環(huán)境的制約，社會經(jīng)濟發(fā)展緩慢，外面的先進文化也難以傳入，因而使民族習(xí)慣法有了存在的基礎(chǔ)，使之得以長期保留、沿襲下來。所以八江和林溪的侗族婚姻習(xí)慣法保存較為完整，鄉(xiāng)民也是常用祖輩遺傳下來的婚姻習(xí)慣法來處理家庭婚姻關(guān)系。

二、調(diào)查方式及參加問卷調(diào)查人員的基本情況

本次調(diào)查采用問卷調(diào)查法和入戶訪談法的方式進行。在這次調(diào)查中，總共發(fā)放了調(diào)查問卷49份，收回41份，收回率為83.67%，收回問卷有效率為100%。在參加問卷調(diào)查的人員中，民族成分全是侗族，其中男性是26人，占參加調(diào)查人數(shù)的63.41%，女性是15人，占參加調(diào)查人數(shù)的36.59%；已婚有31人，占總?cè)藬?shù)的75.6%,其中在已婚人員中，父母包辦的有9人，占已婚人數(shù)29.03%，自由戀愛締結(jié)婚姻的有13人，占已婚人數(shù)的31.71%，通過他人介紹等其他形式締結(jié)婚姻的9人，占已婚人數(shù)的29.03%;未婚是10人，占24.4%;年齡結(jié)構(gòu)情況如下，20歲以下有5人，占參加調(diào)查人數(shù)的12.2%，20歲至30歲有6人，占14.6%，30歲至40歲有4人，占9.76%，40歲至50歲的有16人，占39.02%，50歲以上的有10人，占24.4%；參加調(diào)查人數(shù)的文化程度是，其中小學(xué)程度以下有7人，占參加調(diào)查人數(shù)的17.07%，初中文化程度的有17人，占參加調(diào)查人數(shù)的41.46%，高中(含中專)有9人，占參加調(diào)查人數(shù)的21.95%，大學(xué)本科及以上有8人，占參加調(diào)查人數(shù)的19.51%；在參加調(diào)查人員中，身份為農(nóng)民的有21人，占參加調(diào)查人數(shù)的51.22%，在校學(xué)生有9人，占參加調(diào)查人數(shù)的21.95%，教師、國家公務(wù)人員有7人，占參加調(diào)查人數(shù)的17.07%，其他的有4人，占參加調(diào)查人數(shù)的9.76%。

三、侗族婚姻習(xí)慣法及表現(xiàn)形式

侗族是一個智慧的民族。在長期的社會生產(chǎn)、生活實踐中，形成了自己的習(xí)慣法。在這些習(xí)慣法的內(nèi)容中，涉及到婚姻習(xí)慣法的較多，這對侗族的婚姻習(xí)慣法主要通過侗族的風(fēng)俗習(xí)慣表現(xiàn)出來。由于侗族歷史上沒有形成自己的文字，這些風(fēng)俗習(xí)慣主要通過口傳、心記等方式傳承下來。經(jīng)過長期的歷史積淀，款就演變成了款約法?！翱睢笔菨h字記侗語音，有商談、圍欄、管理等多層含義?！翱睢痹诙闭Z中的含義即法律條款，指的是侗族的民族法典。在古代，“款”是侗族對外共同御敵，對內(nèi)保持團結(jié)，維持治安和維系社會道德風(fēng)尚的神圣寶典?！翱睢狈ㄖ杏嘘P(guān)維護婚姻家庭穩(wěn)定的規(guī)定，對維護當(dāng)?shù)氐幕橐黾彝サ姆€(wěn)定，在一定程度上促進當(dāng)?shù)厣鐣暮椭C發(fā)展有著積極的作用。在被調(diào)查的人群中，知道或了解一點侗族歷史上的“款”及款約法的有27人，占參加調(diào)查人數(shù)的65.85%；不知道的有14人，占參加調(diào)查人數(shù)的34.15%。認為侗族習(xí)慣法在解決家庭婚姻問題上有很大作用的有9人，占參加調(diào)查人數(shù)的21.95%，認為有一點作用的有20人，占參加調(diào)查人數(shù)的48.78%，不清楚的有12人，占參加調(diào)查人數(shù)的29.27%，侗族婚姻，系一夫一妻制，在侗族地區(qū)，男女成婚較早，一般多在十七八歲時即舉行婚禮，而婚姻的締結(jié)，據(jù)文獻記載，在歷史上較為自由?！澳信橐觯蜃韵鄲偰?，或答歌意合而成”。在離婚方面，男女雙方均可提出離婚的要求，但一般都要先經(jīng)鄉(xiāng)老、親族勸解，勸解無效，才辦離婚手續(xù)。離異時，通常由原先提出離婚的一方付出結(jié)婚時的費用、財物，原物還在退還原物，否則議價賠償。所生子女，由雙方協(xié)商撫養(yǎng)。也有極個別地方，婚姻關(guān)系松弛，易離易合，只要一方提出要求，本人親自或委托親友通知對方及其父母，即可離異。由于在史上侗族女性處在不平等地位上，因此在離異時財產(chǎn)的分割上，是處在不平等的地位上，家庭的財產(chǎn)通常由男子繼承，女子享有母家陪嫁的天地，即所謂的“姑娘田”、“姑娘地”，以及平時自積的財物，名曰：“私方”。但這些財產(chǎn)，全由女兒繼承，兒子不得享受。有女無兒或兒女全無者，其產(chǎn)業(yè)可招婿或立嗣繼承，房族無權(quán)過問。絕產(chǎn)則按“有房歸房，無房歸戚，無戚歸眾”舊習(xí)處理。分家時，一般要請舅父及家族到場。除作為陪嫁的財產(chǎn)外，所有田地、耕畜、房屋，概由兒子均分，也有的先給父母、兄長留下“養(yǎng)老田”、“長子田”以后，再行分配。正是受到侗族婚姻習(xí)慣法的影響，在侗族村寨中，父母包辦的婚姻現(xiàn)象仍有存在，在調(diào)查中，認為父母包辦婚姻仍存在的有25人，占60.98%；認為沒有或不清楚的，有16人，占39.65%。所以，在侗族地區(qū)男女雙方在締結(jié)婚姻的形式上，認為只要舉行了結(jié)婚儀式就算實際意義上的締結(jié)婚姻了的，有14人，占34.15%；認為先舉行婚禮儀式，再去辦理結(jié)婚證就算結(jié)婚了的，有8人，占19.51%，兩者相加起來，占總?cè)藬?shù)的53.66%。[1]即使到了當(dāng)代，仍然有21人認為離婚時夫妻雙方在財產(chǎn)分割處理上應(yīng)該按照侗族習(xí)慣進行分割，占參加調(diào)查總?cè)藬?shù)的51.22%；不清楚的有6人，占參加調(diào)查人數(shù)的14.63%；希望按國家婚姻法規(guī)定分給女方一部分的有14人，占參加調(diào)查人數(shù)的34.15%。在侗族地區(qū)，每舉辦一次結(jié)婚典禮的費用都比較高，在參加調(diào)查人員的當(dāng)中，認為花費在5000元以下的有2人，占4.88%；5000元到8000元的有6人，占14.63%；8000元到10000元的有10人，占24.39%；10000元以上的有23人，占56.10%。較大的婚姻費用在婚姻破裂時對婚嫁禮物的處理方式認為通過平等協(xié)商按照侗族婚姻習(xí)慣法處理的有26人，占63.41%；認為通過司法途徑要求賠償?shù)挠?0人，占24.39%。希望通過村里有威望的族長、寨老來解決或通過平等協(xié)商按照侗族婚姻習(xí)慣法來調(diào)解的22人，占53.66%；希望通過法院或其他司法途徑的有15人，占36.59%；希望通過其他方式來調(diào)解的有1人，占2.44%。出現(xiàn)不愿意走司法途徑進行調(diào)解的原因在于成本較高，解決的效率低、所需的時間長。在這一點上，有13人，占參加人數(shù)的31.70%；認為走司法途徑調(diào)解是沒有面子的，怕人笑話的有21人，占總數(shù)的51.22%；不清楚的有7人，占17.07%。由此可見，侗族婚姻習(xí)慣法在侗族地區(qū)的影響還是比較大的。

四、侗族婚姻習(xí)慣法在侗族地區(qū)司法實踐中適用的思考

在馬克思主義經(jīng)典作家看來，民族文化的多元共生是馬克思主義的一貫主張。馬克思曾在《德意志意識形態(tài)》中主張各民族要在和諧交往和互相競爭中保存自己創(chuàng)造的精神產(chǎn)品，并以“腓尼基人的大部分發(fā)明長期失傳”和“中世紀玻璃繪畫術(shù)的遭遇”為例警示人們注意本民族文化遺產(chǎn)的保護。[1]侗族婚姻習(xí)慣法作為一種文化現(xiàn)象，它是在不斷的積淀兼容過程中留存下來的，它是侗族民族意識的體現(xiàn)。民族文化間的相互滲透，相互兼容使得各民族間有了更多的共同語言，為民族間的友好相處奠定了良好的基礎(chǔ)。但在民族文化的交流中必須充分尊重對方文化的特殊性，學(xué)習(xí)對方文化的長處以長補短，從而促進本民族文化的豐富和發(fā)展。在文化的交流中既要反對強權(quán)文化，反對用強勢文化取代弱勢文化的傾向，又要反對封閉、保守的狹隘民族主義，在文化交流中要充分體現(xiàn)共生共榮的原則。但這種共生不是原生態(tài)文化的并存，而是在相互學(xué)習(xí)和交流中的動態(tài)的共生共榮，即在民族文化發(fā)展中的共生共榮。[2]歷史事實證明，我們什么時候認真實行了馬克思主義民族文化共生共榮這一主張，就會使得各民族間的文化得到保留與長足發(fā)展，從而也促進了各民族間的友好相處。中國共產(chǎn)黨認真總結(jié)了歷史的經(jīng)驗教訓(xùn)，在《中華人民共和國憲法》序言中規(guī)定：“中華人民共和國是全國各族人共同締造的統(tǒng)一的多民族國家。平等、團結(jié)、互助的社會主義民族關(guān)系已經(jīng)確立，并將繼續(xù)加強。在維護民族團結(jié)的斗爭中，要反對大民族主義，主要是大漢族主義，也要反對地方民族主義。國家盡一切努力，促進全國各民族的共同繁榮。”[3]憲法總綱第四條第四款規(guī)定：“各民族都有使用和發(fā)展自己的語言文字的自由，都有保持或者改革自己的風(fēng)俗習(xí)慣的自由。”[3]《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》第十條規(guī)定：“民族自治地方的自治機關(guān)保障本地方各民族都有使用和發(fā)展自己文字的自由，都有保持或者改革自己的風(fēng)俗習(xí)慣的自由?！盵3]這從國家法律給予少數(shù)民族地區(qū)優(yōu)良文化傳統(tǒng)的傳承起到了推動作用。這些年來，由于國家大力進行普法宣傳，尤其是“五五”普法以來，侗族地區(qū)群眾的國家法意識得到了空前的提高。在調(diào)查過程當(dāng)中，對現(xiàn)行的婚姻法的了解程度上，比較了解或一般了解的有28人，占68.29%；知道婚姻法規(guī)定的結(jié)婚年齡要求的，有38人，占92.68%；知道現(xiàn)行婚姻法中規(guī)定離婚的要件之一的是夫妻感情破裂的有33人，占80.49%；認為夫妻離婚時，在財產(chǎn)分割處理上希望要按照婚姻法規(guī)定分割給女方的有14人，占34.15%；希望通過法院或其他司法途徑進行調(diào)解的有15人，占36.59%。侗族地區(qū)群眾獲得現(xiàn)行婚姻法途徑也是多方面的。在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，通過電視等媒介獲得的有19人，占46.34%；通過每年的普法宣傳獲得這些法律知識的有19人，占46.34%；村寨中結(jié)合講款活動的形式宣傳國家法的有3人，占7.32%。但是，侗族婚姻習(xí)慣法對侗族人民的影響是根深蒂固的，加之侗族地區(qū)的經(jīng)濟基礎(chǔ)較為落后，所以在處理家庭婚姻關(guān)系的時候，侗族婚姻習(xí)慣法與國家婚姻法的關(guān)系應(yīng)該是兩者相結(jié)合的人數(shù)有22人，占53.66%；認為優(yōu)先適用侗族婚姻習(xí)慣法的有9人，占21.95%；認為優(yōu)先適用國家婚姻法的有10人，占24.39%?；谶@一點看，雖然侗族歷史上形成的“款”組織在國家強權(quán)作用下已不復(fù)存在，但由款組織議定下來的行為規(guī)范——即約法規(guī)章，仍然影響著人們行為，滲透到村民生活的各方面。直到今天，它仍然是當(dāng)?shù)厣鐣刃虻幕?，是對村民日常生活的保護，是國家法之外行之有效的民間自治規(guī)則。[4]即使是現(xiàn)在，侗族地區(qū)在處理家庭婚姻關(guān)系時，女性仍然處于劣勢地位，例如在離婚時財產(chǎn)的分割上，哪怕是夫妻共有財產(chǎn)，女方一般是無權(quán)處理的。在入戶進行訪談中，一位已婚的吳姓侗族婦女向我們描述這樣一件事，一位已婚多年的侗族女性，因有第三者插足，導(dǎo)致夫妻感情破裂而離婚，但是在處置夫妻共有財產(chǎn)時候，男方只愿賠償女方的舉行婚禮后女方帶到男方家陪嫁物，而女方也接受了。這樣的事件后來到林溪訪談侗族研究專家楊均特時得到了印證，他告訴我們，在侗族地區(qū)，女方只有得嫁妝的份，沒有分割財產(chǎn)的份，即父親置辦的家產(chǎn)，特別是田塘、山林等則無權(quán)分享。如是爭取的話，則違反習(xí)慣法之規(guī)定，會招來眾人刨根問底地評說她的歷史，數(shù)落她的人品，甚至她家祖宗八代都受到影響，還比如取消她在村里享受的權(quán)利，拒絕開給她如結(jié)婚、戶口、身份等方面的證明，而親戚好友則斷絕與其關(guān)系，她家里發(fā)生任何事都會采取袖手旁觀。這樣“一些心理制裁，如譏諷、不理睬、避而不見、放逐或不予幫助，它們雖然往往是微妙的和非正式的，但有時比身體懲罰更有效也更可怕……”[5]侗族婚姻習(xí)慣法的這些規(guī)定，顯然與現(xiàn)行的《婚姻法》第二條第二款的規(guī)定：“保護婦女和兒童，老人的合法權(quán)益。”[3]第十三條規(guī)定：“夫妻在家庭中的地位是平等的?！盵3]第十七條第五項規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”[3]相違背。當(dāng)然，我們必須清醒意識到，在一個經(jīng)濟相對落后，教育不發(fā)達的侗族地區(qū)，指望通過立法，完完全全地通過國家法來控制社會生活各個方面，是根本不可能的，或者說完完全全由國家法來調(diào)控社會的一切顯然是不符合現(xiàn)實的情況。正如柏拉圖所說“法律絕不可能既約束所有人同時又對每個人都真正最有利的命令人類個性的差異，人們行為的多樣性，所有人類事務(wù)無休止的變化，使得無論什么藝術(shù)在任何時候都不可能制定出可以絕對適用所有問題的規(guī)則”。[6]基于這一意義而言，國家法是不可能對整個社會生活的方方面面進行涵蓋的，法律也存在一定的真空區(qū)域，這為侗族習(xí)慣法作為國家法的補充成為了可能。這就為侗族地區(qū)司法實踐中運用侗族婚姻習(xí)慣法來處理家庭婚姻關(guān)系等其他問題提供了借鑒和依據(jù)。根據(jù)婚姻法附則第五十條規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會有權(quán)結(jié)合當(dāng)?shù)氐拿褡寤橐黾彝サ木唧w情況，制定變通規(guī)定?！盵3]當(dāng)然在糾紛的解決中以國家法律為準繩，適當(dāng)?shù)亟Y(jié)合當(dāng)?shù)氐拿耧L(fēng)民俗對糾紛進行處理，以實現(xiàn)國家法和民族習(xí)慣法在司法實踐中得以良性互動。這樣既充分尊重少數(shù)民族地區(qū)的風(fēng)俗習(xí)慣，使當(dāng)?shù)氐娜罕娨子诮邮?，又做到了情理法相結(jié)合，進一步地提高國家法在侗族地區(qū)的公信力，以達到依法治國效益最大化。

參考文獻：

[1] 馬克思.德意志意識形態(tài)[M]//馬克思恩格斯選集:第1卷.北京：人民出版社，1972:61.

[2] 朱慧珍.富祿百年[M].南寧：廣西民族出版社，2007：69-70.

[3] 國務(wù)院法制辦公室.新編中華人民共和國常用法律法規(guī)全書[M].北京：中國法制出版社，2006.

[4] 楊和能.侗族村寨的防火習(xí)慣法[J].中國民族，2010(1)：49.

[5] L·J·Pospisil.The Ethnology of Law[M].

[6] (美)博登海默.法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法.[M].北京：華夏出版社，1987:9.