□刁翔正 張 俊

面對高職學(xué)生就業(yè)難問題，高職院校非常關(guān)注學(xué)生的頂崗實習(xí)環(huán)節(jié)，為此，各高職院校積極為學(xué)生頂崗實習(xí)拓展渠道，許多公司、企業(yè)成為高職院校的定點實習(xí)場所和實訓(xùn)基地。

但是，通過一系列高職學(xué)生頂崗實習(xí)的調(diào)查，其數(shù)據(jù)讓我們擔(dān)憂：將近40%的學(xué)生在頂崗實習(xí)過程中受到不同程度的傷害，其自身合法權(quán)益難以得到保障，即使在合法權(quán)益受到侵害時，選擇各種途徑維權(quán)的也僅有15.8%，而選擇忍氣吞聲者占84.2%。因此，政府、高職院校、企業(yè)這三方，須盡快建立健全高職學(xué)生頂崗實習(xí)期間的權(quán)益保障體系。

一、頂崗實習(xí)之內(nèi)涵

頂崗實習(xí)是高職院校學(xué)生在校學(xué)習(xí)的最后三個學(xué)期，進(jìn)入專業(yè)相應(yīng)對口的企業(yè)等用人單位參加生產(chǎn)實踐。由實習(xí)單位提供一定的工作環(huán)境，以指派專人傳授技能等形式對實習(xí)生進(jìn)行指導(dǎo)，實習(xí)生則通過實習(xí)過程把學(xué)到的書本知識運用到實踐中去，以取得實踐經(jīng)驗，提高理論水平，鍛煉工作能力。

《關(guān)于全面提高高等職業(yè)教育教學(xué)質(zhì)量的若干意見》（教高[2006]16號），明確規(guī)定：“高等職業(yè)院校要保證在校生至少有半年時間到企業(yè)等用人單位頂崗實習(xí)”。2009年3月，《教育部關(guān)于加快高等職業(yè)教育改革，促進(jìn)高等職業(yè)院校畢業(yè)生就業(yè)的通知》再次強(qiáng)調(diào)：“高職院校要切實落實高職學(xué)生學(xué)習(xí)期間頂崗實習(xí)半年的要求。”可見頂崗實習(xí)期間學(xué)生仍屬于在校生，頂崗實習(xí)是實現(xiàn)高職人才培養(yǎng)目標(biāo)，提高人才培養(yǎng)質(zhì)量的關(guān)鍵教學(xué)環(huán)節(jié)。

二、頂崗實習(xí)期間合法權(quán)益受損的原因探究

（一）勞動力市場呈現(xiàn)供過于求的態(tài)勢

高等教育大眾化時期，高職院校的擴(kuò)張致使畢業(yè)生數(shù)量急劇增加，就業(yè)壓力逐漸增大，據(jù)國家相關(guān)資料顯示，2006年我國勞動力過剩人數(shù)達(dá)到1400萬人，2007年全國高校畢業(yè)生495萬人，比2006年增加85萬人，2008年高校畢業(yè)生達(dá)到559萬，2009年達(dá)到611萬人，預(yù)計今后三年內(nèi)還將以每年50萬人的速度增長，為了在激烈的競爭中為自己贏得一席之地，高職學(xué)生首先必須取得實習(xí)這場演習(xí)戰(zhàn)的參與權(quán)。

（二）高職學(xué)生實習(xí)期間權(quán)益保障的法律、法規(guī)體系尚不健全

我國有關(guān)保障勞動者權(quán)益，調(diào)整勞動關(guān)系的法律正處在不斷制定和完善中。1994年7月5日《中華人民共和國勞動法》頒布，這標(biāo)志著我國的勞動立法進(jìn)入成熟時期；2008年1月1日起施行《勞動合同法》，標(biāo)志著我國的勞動合同制度納入了依法規(guī)范、依法調(diào)整的法制軌道。2008年5月1日，《勞動爭議調(diào)解仲裁法》施行。2008年9月18日，國務(wù)院又發(fā)布《勞動合同法實施條例》。

但是現(xiàn)階段，國家沒有專門的法律法規(guī)來保障高職學(xué)生實習(xí)期間的合法權(quán)益，勞動部于1995年頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（[1995]309號）第12條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同?！?即便是剛實施不久的《勞動合同法》，對有關(guān)頂崗實習(xí)學(xué)生是否應(yīng)該簽訂勞動合同也無具體規(guī)定，勞動部門在大學(xué)生實習(xí)方面仍然是“愛莫能助”，其結(jié)果是高職學(xué)生的實習(xí)問題屬于法律管理的“真空地帶”。

（三）高職學(xué)生缺乏自我維權(quán)意識和自我保護(hù)能力

由于沒有相關(guān)法律法規(guī)保障，實習(xí)期間高職學(xué)生在與用人單位的交涉中處于劣勢，由于缺乏必要的社會經(jīng)驗和心理素質(zhì)去應(yīng)對各種突發(fā)事件，使得一部分高職學(xué)生在受到侵害后，不愿通過合法途徑維護(hù)自己的合法權(quán)益，有的甚至根本就沒有意識到自己的合法權(quán)益受到了侵害。問卷顯示：僅有30%的高職學(xué)生與實習(xí)單位簽訂了勞動合同。另外，有的高職學(xué)生在實習(xí)期間權(quán)益受到侵害后選擇訴之于法律，但因他們沒有足夠的經(jīng)濟(jì)實力，連訴訟費都承擔(dān)不起。

（四）企業(yè)不擇手段降低成本和執(zhí)法部門審查不力

有些用人單位缺乏社會責(zé)任感，他們僅僅把實習(xí)的高職學(xué)生作為廉價勞動力，而不提供安全的工作環(huán)境，有的甚至故意以種種理由克扣實習(xí)生工資或者抵押金。還有一些職業(yè)中介機(jī)構(gòu)，看準(zhǔn)學(xué)生找工作心切的心理和缺少社會經(jīng)驗，許以頗具誘惑力的承諾，引學(xué)生入套，而在收取高額中介費后，卻又以種種理由不履行當(dāng)初的承諾。一些大學(xué)生獲取實習(xí)信息的渠道主要是人才市場的招聘廣告，由于職能部門審查不力，很多虛假廣告成了侵害實習(xí)學(xué)生權(quán)益的幫兇。

三、頂崗實習(xí)期間的法律關(guān)系分析

我國法律對頂崗實習(xí)學(xué)生與用人單位之間的法律關(guān)系沒有專門立法規(guī)定，兩者之間的法律關(guān)系就目前的研究來看，國內(nèi)諸多學(xué)者們還存爭議。

（一）非勞動關(guān)系說

有的學(xué)者提出，根據(jù)我國《勞動法》與《勞動合同法》的規(guī)定，勞動者與用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同，才能形成法律意義上的勞動關(guān)系。勞動關(guān)系是在用人單位和勞動者之間管理和被管理、支配和被支配的穩(wěn)定的社會關(guān)系。

高職學(xué)生到實習(xí)單位進(jìn)行頂崗實習(xí)，無論是學(xué)生還是實習(xí)單位都沒有建立正式勞動關(guān)系的意圖。在實習(xí)期間，實習(xí)生所有檔案、戶籍關(guān)系仍在學(xué)校，雖然要服從實習(xí)單位的實習(xí)管理，但并不依附于實習(xí)單位；實習(xí)單位發(fā)給實習(xí)生一定數(shù)額的“薪水”，但這種費用只是一種補(bǔ)償性的報酬，不是基于勞動關(guān)系上的工資。此外，有的實習(xí)單位往往還要向?qū)嵙?xí)生或?qū)嵙?xí)生所在學(xué)校收取一定的實習(xí)費用。因此，高職學(xué)生在頂崗實習(xí)期間與用人單位之間形成的關(guān)系不是勞動關(guān)系。

（二）事實勞動關(guān)系說

還有學(xué)者指出，這種關(guān)系屬于事實勞動關(guān)系，也稱其為“非標(biāo)準(zhǔn)的勞動關(guān)系”，因為雙方并沒有訂立勞動合同，沒有建立法律意義上的勞動關(guān)系。從效力上來看，雖然事實勞動關(guān)系不屬于勞動關(guān)系，但我國相關(guān)法律法規(guī)并未否定其效力。如勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》中指出：“中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法?！?/p>

用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議無論是否訂立勞動合同，只要存在事實勞動關(guān)系，并符合《勞動法》的適用范圍和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》的受案范圍，勞動爭議仲裁委員會均應(yīng)受理。就頂崗實習(xí)來說，實習(xí)生通過簽訂實習(xí)協(xié)議，為用人單位提供勞動、接受用人單位的管理、遵守用人單位的勞動紀(jì)律、獲得了用人單位支付的勞動報酬、受到用人單位一定程度的勞動保護(hù)，形成了事實上的勞動用工關(guān)系。所以，由頂崗實習(xí)所產(chǎn)生的勞動糾紛可以納入《勞動法》與《勞動合同法》的調(diào)整范圍。

（三）雙重關(guān)系說

該觀點認(rèn)為：實習(xí)生與實習(xí)單位的關(guān)系并不是單一的，而是具有教育管理關(guān)系和事實勞動關(guān)系的雙重性。首先，實習(xí)的學(xué)生與用人單位的關(guān)系不是標(biāo)準(zhǔn)的勞動法律關(guān)系，頂崗實習(xí)的學(xué)生與用人單位的關(guān)系屬于事實勞動關(guān)系。其次，頂崗實習(xí)的學(xué)生與用人單位的關(guān)系同時具有教育管理關(guān)系的性質(zhì)。學(xué)生實習(xí)期間的實習(xí)單位，無論是經(jīng)由學(xué)校安排，還是通過學(xué)生自己尋找獲得的，實習(xí)單位都應(yīng)當(dāng)與實習(xí)生所在學(xué)校，而不應(yīng)是與學(xué)生本人簽訂實習(xí)協(xié)議。學(xué)校與實習(xí)單位之間的關(guān)系是一種民事意義上的平等主體之間的合同關(guān)系，學(xué)校通過與實習(xí)單位簽訂實習(xí)協(xié)議，將學(xué)生實踐教學(xué)的場所轉(zhuǎn)移到實習(xí)單位，而學(xué)校與學(xué)生之間的教育管理關(guān)系的性質(zhì)并沒有因此而改變，當(dāng)然，實習(xí)單位也應(yīng)當(dāng)履行實習(xí)管理的義務(wù)。

四、高職學(xué)生頂崗實習(xí)期間合法權(quán)益保障的對策與建議

為了確保高職學(xué)生實習(xí)活動的有效實施，有效保障頂崗實習(xí)學(xué)生的合法權(quán)益，必須從立法和司法上綜合考慮學(xué)校、高職學(xué)生、用人單位及政府等行為主體的各自訴求，逐步完善并規(guī)范高職學(xué)生頂崗實習(xí)制度，形成各方主體權(quán)利義務(wù)協(xié)調(diào)統(tǒng)一的學(xué)生實習(xí)制度與實習(xí)權(quán)益法律保障機(jī)制，從而促進(jìn)實現(xiàn)我國教育關(guān)系和勞動關(guān)系的和諧。

（一）建立健全相關(guān)法律法規(guī)，強(qiáng)化高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益法律保護(hù)意識

“有權(quán)利必有救濟(jì)”是現(xiàn)代法治國家的基本原則，然而，我們的勞動和教育立法卻很少有關(guān)于學(xué)生權(quán)利救濟(jì)程序的規(guī)定，實習(xí)生在實習(xí)過程中一旦與用人單位發(fā)生糾紛，一般不能通過勞動監(jiān)察來維護(hù)自己的權(quán)益，只能通過民事訴訟的方式。

筆者認(rèn)為，解決此問題的根本途徑是應(yīng)當(dāng)適當(dāng)擴(kuò)大我國《勞動法》和《勞動合同法》調(diào)整范圍，應(yīng)明確界定勞動者與勞動關(guān)系的含義，將高職學(xué)生的頂崗實習(xí)行為視為就業(yè)行為，將學(xué)生在頂崗實習(xí)中與用人單位形成的關(guān)系視為勞動關(guān)系，將實習(xí)協(xié)議視為勞動合同。

建議立法時應(yīng)要明確規(guī)范三個方面：（1）控制頂崗實習(xí)時間，不得隨意延長；（2）應(yīng)該對實習(xí)生在實習(xí)期間的意外傷害、生活待遇作出明確的規(guī)定（3）勞動部應(yīng)先制訂一個全國性的規(guī)章或解釋，明確實習(xí)學(xué)生具有勞動者主體資格，與實習(xí)單位之間存在勞動關(guān)系。

（二）加大政府監(jiān)管力度，規(guī)定學(xué)校、學(xué)生與企業(yè)簽訂實習(xí)保障協(xié)議

實習(xí)學(xué)生與學(xué)校之間仍然是《教育法》中規(guī)定的管理者與被管理者間的關(guān)系。高職院校按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和教學(xué)計劃，組織在校學(xué)生到企業(yè)等用人單位進(jìn)行頂崗實習(xí)，是學(xué)生在校課堂學(xué)習(xí)內(nèi)容的延伸。

基于這一觀點，筆者認(rèn)為，學(xué)校應(yīng)對實習(xí)學(xué)生的人身損害承擔(dān)過錯侵權(quán)責(zé)任，但在學(xué)校盡了“善良管理人”之注意義務(wù)的情況下除外。學(xué)校在這一活動中存在過錯主要表現(xiàn)在：學(xué)校選擇的實習(xí)單位無論從實習(xí)硬件(實習(xí)條件、實習(xí)場地、實習(xí)設(shè)施等)，還是從實習(xí)軟件(單位級別、管理措施及制度等)上都不具備接待、培訓(xùn)實習(xí)生的條件，也不履行作為學(xué)校對實習(xí)生的管理、保護(hù)等職責(zé)時，學(xué)校才應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。只要學(xué)校在選擇實習(xí)單位、派遣實習(xí)生及履行實習(xí)生一般的教育、管理職責(zé)等方面沒有過錯，則學(xué)校對實習(xí)期間實習(xí)生遭受的人身傷害事故不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

因此，簽訂實習(xí)保障協(xié)議是明確三方權(quán)利義務(wù)的根本途徑。高職院校應(yīng)該有針對的制定一些實習(xí)規(guī)范性文件，并盡可能和實習(xí)單位達(dá)成一致；同時，政府應(yīng)該加大監(jiān)管力度，必要時把簽訂實習(xí)保障協(xié)議納入實習(xí)生進(jìn)入市場實習(xí)的規(guī)則之中，制定詳細(xì)的就業(yè)市場準(zhǔn)入規(guī)則，不斷規(guī)范就業(yè)市場，勞動監(jiān)察部門也應(yīng)該通過培訓(xùn)或簽定責(zé)任書等方式，督促部分單位遵守勞動法的相關(guān)規(guī)定。

（三）加強(qiáng)高職學(xué)生相關(guān)法律法規(guī)教育，提高高職學(xué)生的自我維權(quán)意識

政府和學(xué)校應(yīng)該大力宣傳相關(guān)法律法規(guī)，號召全社會積極關(guān)注高職學(xué)生實習(xí)期間合法權(quán)益保障，形成良好的社會氛圍。

高職院校可以通過宣傳櫥窗、印刷宣傳冊，開展實習(xí)權(quán)益保障講座、開設(shè) 《勞動法》、《勞動合同法》《合同法》等相關(guān)法律教育短期培訓(xùn)班、成立各級高職學(xué)生實習(xí)合法權(quán)益維護(hù)服務(wù)中心、開設(shè)“權(quán)益在線”網(wǎng)站等等，多方面、全方位的讓高職學(xué)生掌握相關(guān)知識，提升實習(xí)主體自我防范與自我保護(hù)意識，有意地去培養(yǎng)高職學(xué)生看世界的透徹能力和抗挫折的能力。

（四）加強(qiáng)執(zhí)法，消除非法廣告對實習(xí)學(xué)生權(quán)益的侵害

據(jù)統(tǒng)計，大學(xué)生通過招聘廣告取得實習(xí)的占45%，由于廣告信息的良莠不齊及學(xué)生自身鑒別能力的不足，虛假廣告成了侵犯學(xué)生實習(xí)權(quán)益的又一重要來源。為此，需要盡快修改廣告法，在立法中可通過概括列舉的方式，確定非法廣告的內(nèi)涵，明確非法廣告主的法律責(zé)任，確定廣告行為的具體監(jiān)督者，明確權(quán)益受侵害者的救濟(jì)途徑等。此外還需要加大廣告執(zhí)法隊伍的建設(shè)力度，提高執(zhí)法者的綜合素質(zhì)，改善執(zhí)法隊伍的執(zhí)法條件，加大對執(zhí)法部門的資金投入等。

[1]張勇.論大學(xué)生帶薪實習(xí)及其權(quán)益保障 [J].高教探索，2008，（2）.

[2]郭冬梅.大學(xué)生實習(xí)中健康受損的勞動法律保護(hù)[J].內(nèi)蒙古財經(jīng)學(xué)院學(xué)報(綜合版)，2009，（4）.

[3]賈冬艷，胡克偉，沈淑榮，傅維利.高職學(xué)生實習(xí)期間權(quán)益侵害責(zé)任認(rèn)定現(xiàn)狀的研究[J].職業(yè)教育研究，2008，（10）.

[4]蘇運來.頂崗實習(xí)學(xué)生的合法權(quán)益保護(hù)問題初探[J].中國職業(yè)技術(shù)教育，2008，（12）.

[5]曹婷，李鴻建.兼職高職學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)的困境及對策[J].遼寧行政學(xué)院報，2007，(2).