非婚同居法律規(guī)制研究
2010-08-15 00:50張錄
銅陵學(xué)院學(xué)報(bào) 2010年1期
張錄
（安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)，安徽 蚌埠 233041）
非婚同居法律規(guī)制研究
張錄
（安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)，安徽 蚌埠 233041）
隨著社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，人們?cè)人淌氐幕橐鲇^念在不斷的變化。非婚同居作為男女兩性間的一種新的共同生活體，逐漸從非法律上的主體地位上升到法律上的主體地位。但是由于傳統(tǒng)觀念根深蒂固，非婚同居并未得到我國(guó)法律的認(rèn)可。面對(duì)日益增多的非婚同居族及由此產(chǎn)生的一系列法律問(wèn)題，我國(guó)法律有必要在維持婚姻尊嚴(yán)的同時(shí)，尊重非婚同居的事實(shí)在先性，合理規(guī)制非婚同居當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)其合法利益。
非婚同居；形成原因；法律后果；法律救濟(jì)
一、非婚同居的概念分析
（一）非婚同居的內(nèi)涵
簡(jiǎn)而言之，非婚同居是指沒(méi)有合法婚姻關(guān)系的同居。世界部分國(guó)家在成文法中直接規(guī)定非婚同居的定義，如《埃塞俄比亞民法典》第708條規(guī)定：“非法同居”[1]是一名男子與一名婦女在未締結(jié)婚姻的情況下，像夫妻一樣共同生活的情勢(shì)創(chuàng)立的事實(shí)狀態(tài)。有的國(guó)家沒(méi)有在制定法中明確非婚同居定義，但存在判斷非婚同居關(guān)系的考慮因素，如英國(guó)法院認(rèn)為：是否一起住在同一座房屋；是否有日常的生活；關(guān)系是否穩(wěn)定和持久；怎樣安排財(cái)政問(wèn)題；是否有性關(guān)系；怎樣撫養(yǎng)子女；對(duì)于當(dāng)事人的關(guān)系他們的目的和動(dòng)機(jī)可能是什么。[2]《法國(guó)民法典》第5條對(duì)“同居”做出抽象概括的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)是以“組織共同生活”為目的，“一個(gè)穩(wěn)定、持續(xù)的共同生活為特征的”結(jié)合。[3]
我國(guó)法律沒(méi)有就非婚同居做出明確規(guī)定，但對(duì)于違反一夫一妻制和其他法律強(qiáng)制規(guī)定的婚外同居，法律不予保護(hù)，也不在本文的研究范圍。本文所探討的非婚同居必須滿(mǎn)足以下條件:
1.單一的兩性結(jié)合。兩性關(guān)系的個(gè)體性，是男女兩性和諧生存的必要。法律規(guī)制的非婚同居，要求任何一方當(dāng)事人不得存在既存的婚姻關(guān)系，也不存在其他的較為穩(wěn)定兩性同居關(guān)系。
2.無(wú)同居障礙。非婚同居當(dāng)事人應(yīng)具有完全民事行為能力，能獨(dú)立識(shí)別其同居的法律后果。同時(shí)，由于非婚同居期間可能生育子女，從優(yōu)生學(xué)和倫理學(xué)出發(fā)，當(dāng)事人還必須不患有醫(yī)學(xué)上嚴(yán)重傳染性、遺傳性的疾病，不屬于一定范圍的近親屬，如直系血親和三代以?xún)?nèi)旁系血親。
3.穩(wěn)定地同居生活。非婚同居關(guān)系的實(shí)質(zhì)是組織共同生活，當(dāng)事人雙方在物質(zhì)生活和精神生活方面形成相互依賴(lài)的生活共同體。同居生活一般是以性關(guān)系為主要依據(jù)，持續(xù)的性生活是非婚同居的重要標(biāo)志，但并不是惟一的依據(jù)。無(wú)性同居，只要存在穩(wěn)定的共同生活，彼此存在日常生活的相互照顧和精神上的慰籍，也應(yīng)納入本文的非婚同居。
4.充分的意思自由表示。非婚同居是建立在平等基礎(chǔ)上的共同生活關(guān)系，必須是基于雙方完全真實(shí)的共同的意思表示，主觀上擁有持續(xù)同居的意思，反對(duì)任何一方欺詐、脅迫等不真實(shí)合意的非婚同居。在同居期間雙方無(wú)法相互協(xié)調(diào)和適應(yīng)，無(wú)法合意繼續(xù)存在該同居關(guān)系時(shí)，同居關(guān)系破裂，任何一方均可提出終止同居關(guān)系。
5.無(wú)婚意的追求。非婚同居雖然具有對(duì)外公示的效力，但同居者并不是追求婚姻的實(shí)質(zhì)效力，他們更愿意保持這種同居關(guān)系，不愿受婚姻約束，不追求產(chǎn)生與婚姻等同的效力，他們通常不以夫妻名義，周?chē)罕娨舱J(rèn)為他們不是婚姻關(guān)系，這種類(lèi)型的非婚同居是替代婚姻和自主處理兩性關(guān)系的一種方式。
（二）與事實(shí)婚姻的界定
單就實(shí)質(zhì)而言，非婚同居與事實(shí)婚姻是非常相近的兩性關(guān)系，二者之間的界限是非常模糊的。事實(shí)婚姻是相對(duì)法律婚姻而言，是男女雙方未依結(jié)婚之形式要件成立婚姻，但以夫妻名義共同生活，周?chē)罕娨舱J(rèn)為是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合。在國(guó)家承認(rèn)事實(shí)婚姻的前提下，非婚同居是可以轉(zhuǎn)變?yōu)槭聦?shí)婚姻的。但非婚同居與事實(shí)婚姻畢竟是兩個(gè)不同的概念，二者的區(qū)別主要是：（1）主體不同。構(gòu)成事實(shí)婚姻的男女雙方必須完全符合結(jié)婚的法定實(shí)質(zhì)要件，而非婚同居的男女可能存在不具備結(jié)婚法定實(shí)質(zhì)要件的情況，如同居一方或雙方未達(dá)到結(jié)婚年齡。（2）效力不同。事實(shí)婚姻具有婚姻的全部效力，同居雙方之間具有法定的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。非婚同居關(guān)系的男女目前在法律上沒(méi)有任何人身關(guān)系，對(duì)財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律也只是作了非常有限的規(guī)定。（3）所追求的目的不同。事實(shí)婚姻具有婚姻的內(nèi)核，當(dāng)事人主觀追求婚姻，社會(huì)評(píng)價(jià)即周邊親朋好友也就此識(shí)別為婚姻。而非婚同居雙方不以追求婚姻為目的，對(duì)外也不一定以夫妻名義同居。
二、非婚同居產(chǎn)生的原因
（一）性觀念和道德觀念的轉(zhuǎn)變
長(zhǎng)期以來(lái)人們排斥和否定婚外性行為的一個(gè)重要理由是破壞了貞潔。然而隨著社會(huì)的發(fā)展，傳統(tǒng)的被視為很神圣的性關(guān)系己變得更加獨(dú)立和為人們所默認(rèn)，認(rèn)為非婚同居是違反社會(huì)道德倫理常規(guī)的行為而為人們所不齒的觀點(diǎn)，隨著參加這一實(shí)踐的人數(shù)的日益增加而有所改變。隨著女性經(jīng)濟(jì)的獨(dú)立與社會(huì)地位的提高，貞操己不再是換取對(duì)男人經(jīng)濟(jì)依賴(lài)的一種重要籌碼，性完全是人們的一項(xiàng)人身權(quán)利和自由。在非婚同居日益普遍的今天，盡管其未被大多數(shù)人們所踐行，但不可否認(rèn)的是它在無(wú)形中已為人們所接受或認(rèn)可。
（二）對(duì)經(jīng)濟(jì)狀況變化的理性反應(yīng)
從理性的角度來(lái)看，同居并不是結(jié)婚的前提。確切地說(shuō)，同居是個(gè)體出于種種原因而選擇的回避婚姻的一種結(jié)合方式。奧本海默指出，“男性進(jìn)入經(jīng)濟(jì)成熟期步伐的減緩以及女性經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立性，推遲了結(jié)婚的時(shí)間。這時(shí)，同居變得更有吸引力”。[4]在我國(guó)，隨著社會(huì)的發(fā)展，人們的工作就業(yè)壓力加大，年輕的男女剛參加工作就面臨很大的經(jīng)濟(jì)壓力。而非婚同居這種生活方式從經(jīng)濟(jì)學(xué)上來(lái)講具有“l(fā)+l>2”的效應(yīng)，大家清楚地知道自己的處境，并且認(rèn)為同居可以比婚姻能更有效地改善自身的狀況。因此，可以說(shuō)，同居是當(dāng)事人基于經(jīng)濟(jì)狀況的理性選擇。[5]
（三）法定婚齡偏高導(dǎo)致同居
我國(guó)《婚姻法》規(guī)定，結(jié)婚年齡，男不得低于22周歲，女不得低于20周歲。我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》確定的結(jié)婚年齡與世界其他國(guó)家相比較高。隨著物質(zhì)生活水平的提高，少男少女的身體發(fā)展越來(lái)越趨于成熟，男子一般在十八、九歲，女子一般在十六、七歲就基本發(fā)育成熟。生理和感情成熟了，社會(huì)環(huán)境允許，自然就有了性的要求。按照我國(guó)現(xiàn)行的婚姻法他們達(dá)不到結(jié)婚的年齡，只好選擇同居。此種情況在農(nóng)村較為普遍。
（四）害怕離婚的心理導(dǎo)致同居
許多人選擇同居，并非他們法律意識(shí)淡薄，相反這是因?yàn)榉梢庾R(shí)較強(qiáng)，害怕離婚導(dǎo)致不良后果。據(jù)網(wǎng)上調(diào)查顯示，越是發(fā)達(dá)的城市，不婚族越多，這些人群中，不乏有知識(shí)、有地位、有財(cái)產(chǎn)、有修養(yǎng)者。他們選擇非婚同居，是因?yàn)樗麄兒ε乱坏┙Y(jié)婚后再離婚，會(huì)給自己的名譽(yù)造成損失，特別是會(huì)因?yàn)殡x婚導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)分割子女撫養(yǎng)等法律問(wèn)題，給自己帶來(lái)無(wú)盡的煩惱和后患。至于銀發(fā)族選擇非婚同居，也多是怕一但結(jié)婚后彼此處不來(lái)而鬧離婚，還要分割夫妻財(cái)產(chǎn)，給本應(yīng)清靜的晚年帶來(lái)麻煩。[6]
三、非婚同居引發(fā)的法律后果
在我國(guó)，隨著非婚同居人數(shù)的增加，隨之出現(xiàn)的法律問(wèn)題也不容忽視。這些問(wèn)題凸顯了設(shè)立非婚同居法律制度的必要性和緊迫性。
（一）非婚同居中的弱者利益難以保障。由于一些人選擇非婚同居方式的目的是為避免承擔(dān)婚姻的義務(wù)，因此同居關(guān)系當(dāng)事人中的弱者，往往是女性或因意外事故導(dǎo)致生活困難的一方。女方在非婚同居關(guān)系中為共同生活所作的非經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)往往難以得到補(bǔ)償；非婚同居關(guān)系中女方遭受男方的暴力和虐待的情況可能比婚姻更為嚴(yán)重，卻沒(méi)有針對(duì)性的法律予以保護(hù)；因意外事故陷入嚴(yán)重生活困境的同居一方可能被無(wú)情地拋棄，而無(wú)任何法律手段救濟(jì)。
（二）非婚同居對(duì)未成年子女產(chǎn)生不利影響。在非婚同居關(guān)系破裂時(shí)，當(dāng)事人的未成年子女之利益往往受到損害。眾所周知，長(zhǎng)期、穩(wěn)定的家庭是兒童成長(zhǎng)的最佳環(huán)境，而非婚同居具有不穩(wěn)定性，它很難為子女創(chuàng)造和維系這種最佳的成長(zhǎng)環(huán)境。
（三）非婚同居成為影響社會(huì)穩(wěn)定的潛在隱患。由于我國(guó)的非婚同居關(guān)系不受法律調(diào)整而完全游離于法律之外，同居當(dāng)事人一旦發(fā)生糾紛，因損害賠償和財(cái)產(chǎn)等問(wèn)題得不到現(xiàn)行法律的有效救濟(jì)，就很容易激化矛盾，甚至引發(fā)惡性案件，影響社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)與和諧社會(huì)的構(gòu)建。
（四）非婚同居成為某些人規(guī)避法律的手段。在社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活中，因我國(guó)缺少對(duì)非婚同居的法律規(guī)制，非婚同居可能會(huì)被一些別有用心的人利用。例如，在松散的兩性關(guān)系中違背最基本的社會(huì)道德和性倫理；通過(guò)非婚同居來(lái)逃避共同生活債務(wù)，侵害第三人的利益等。
總之，基于社會(huì)的發(fā)展，婚姻家庭職能的轉(zhuǎn)變、婚姻道德觀念的改變，以及非婚同居的具體緣由等客觀的和主觀的原因，非婚同居現(xiàn)象在我國(guó)產(chǎn)生和存在具有合理性與必然性。但由非婚同居引發(fā)的財(cái)產(chǎn)糾紛、撫養(yǎng)糾紛、損害賠償、規(guī)避法律等法律問(wèn)題也不容忽視。在此基礎(chǔ)上，我國(guó)有必要跟進(jìn)相關(guān)法律制度，既保障當(dāng)事人選擇非婚同居生活方式的自由，又預(yù)防和處理非婚同居可能導(dǎo)致的糾紛及社會(huì)問(wèn)題，以期維護(hù)當(dāng)事人及其子女的權(quán)益，促進(jìn)和諧社會(huì)的構(gòu)建。
四、完善非婚同居的法律救濟(jì)
（一）完善法律制度，肯定非婚同居的法律特性
家庭法在不斷擴(kuò)大其調(diào)整范圍的同時(shí)，其自身也在不斷地修正，以適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展與變化和家庭生活多樣化的需要。家庭法所設(shè)計(jì)的婚姻家庭制度，應(yīng)為人們提供盡可能多的機(jī)會(huì)，讓人們選擇最適合其本人的家庭生活。家庭結(jié)合方式的多樣化是家庭法任意化發(fā)展的一個(gè)方向，家庭法的重要意義在于賦予當(dāng)事人行為以效力，從而引導(dǎo)和保護(hù)其權(quán)利。事實(shí)婚姻的準(zhǔn)正制度在一定程度上解決了存在婚意的當(dāng)事人追求婚姻效果下非婚同居的情形，但對(duì)不獲得事實(shí)婚姻評(píng)價(jià)和單純追求同居的非婚兩性關(guān)系仍是法律空白點(diǎn)。盡管我國(guó)目前改變對(duì)非婚同居的否定性和譴責(zé)性的評(píng)價(jià)，但相關(guān)的司法解釋主要集中在符合事實(shí)婚姻狀態(tài)下的非婚同居，立法存在明顯的滯后性和局限性，非婚同居期間產(chǎn)生的人身和財(cái)產(chǎn)糾紛無(wú)法在當(dāng)事人之間化解，非婚同居的現(xiàn)實(shí)法律問(wèn)題在目前法律狀態(tài)下無(wú)法得以圓滿(mǎn)的解決。隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，兩性關(guān)系的處理更加多元化，當(dāng)法律的規(guī)定與社會(huì)事實(shí)情況脫節(jié)時(shí)，法律的規(guī)范性作用和指導(dǎo)性作用就難以發(fā)揮。盡管各國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)制度不盡相同，但非婚同居從遏制到承認(rèn)再到保護(hù)是各國(guó)法律的較為一致的選擇。法律的基本意圖是體現(xiàn)和規(guī)制現(xiàn)實(shí)生活，作為廣泛普適性的法律有必要理性地對(duì)非婚同居定性定位，形成有效的法律規(guī)范。
（二）確立婚姻第一性地位和同居協(xié)議優(yōu)先適用原則
法律規(guī)制非婚同居，應(yīng)保持中性立場(chǎng)，對(duì)其存續(xù)期間產(chǎn)生的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系進(jìn)行合理的規(guī)范，以充分實(shí)現(xiàn)法律資源的有效配置。但在非婚同居和婚姻之間，法律價(jià)值還應(yīng)當(dāng)保護(hù)合法的婚姻，這個(gè)原則在可以預(yù)見(jiàn)的將來(lái)，都是不能動(dòng)搖的，因?yàn)榛橐鲆廊皇巧鐣?huì)的基本單元，以婚姻為基礎(chǔ)的家庭仍是現(xiàn)代社會(huì)的主流，依然是子女健康成長(zhǎng)和人類(lèi)自我延續(xù)的必不可少的組織，依然是法律保護(hù)的首位。法律規(guī)制非婚同居，僅是作為私法上的契約關(guān)系，尚不如婚姻作為社會(huì)制度的地位。因此，從價(jià)值體系上看，應(yīng)弱于或不及婚姻的保護(hù)。在保證婚姻第一位性的前提下，維護(hù)同居生活不可或缺的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，是對(duì)現(xiàn)存家庭關(guān)系保護(hù)局限性的一種補(bǔ)充。
同居關(guān)系的私人性表明在兩性關(guān)系領(lǐng)域存在著較大的私法自治或契約自由的預(yù)留空間，同時(shí)，兩性關(guān)系實(shí)現(xiàn)自由平等的主要工具就是契約(協(xié)議)。非婚同居是以意思表示為核心的自治行為，當(dāng)事人依據(jù)自由意志創(chuàng)立和安排權(quán)利義務(wù)關(guān)系，建立在明示或默示的協(xié)議基礎(chǔ)上，因此，尊重當(dāng)事人意愿，將當(dāng)事人之間的同居協(xié)議作為解決處理財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的基本根據(jù)，是法律規(guī)制非婚生活共同體的一項(xiàng)基本原則。同居協(xié)議約定的范圍既可在財(cái)產(chǎn)關(guān)系中，又可涉及一定的身份關(guān)系，對(duì)于未涉及他人利益、社會(huì)公益和違反公序良俗的同居協(xié)議，法律應(yīng)予以充分尊重。承認(rèn)同居協(xié)議優(yōu)先性，強(qiáng)調(diào)主體的平等性，排除強(qiáng)權(quán)和特權(quán)，不僅在人身關(guān)系上有利于男女的實(shí)質(zhì)平等，而且在財(cái)產(chǎn)關(guān)系上有利于保護(hù)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)利益和保障交易安全。同居協(xié)議優(yōu)先適用，則進(jìn)一步表明法律僅在當(dāng)事人就同居期間產(chǎn)生的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系不存在有效協(xié)議的情況下予以規(guī)制。[7]
（三）合伙原理引入同居期間產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)糾紛
同居財(cái)產(chǎn)的歸屬包括同居前的財(cái)產(chǎn)歸屬、在同居期間共同取得財(cái)產(chǎn)的處置以及同居關(guān)系結(jié)束時(shí)財(cái)產(chǎn)的分割。同居前的財(cái)產(chǎn)歸屬各自所有，不生疑義。但同居期間共同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)采用何種財(cái)產(chǎn)制度加以處理卻是長(zhǎng)期困擾的法律問(wèn)題。有學(xué)者建議，非婚同居財(cái)產(chǎn)關(guān)系依當(dāng)事人的協(xié)議加以解決，沒(méi)有協(xié)議的情況下推定存在合伙關(guān)系，采用合伙原理處理[8]。盡管非婚同居的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與普通財(cái)產(chǎn)的合伙關(guān)系存在較大的區(qū)別，但采用合伙原理處理同居期間產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，有其合理性：第一，同居者意思自治充分體現(xiàn)合伙原理。第二，合伙原理既可以解決同居關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，又可以解決同居關(guān)系終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，更加全面地調(diào)整同居雙方之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。第三，合伙原理追求公平正義，其妥善地分辨了個(gè)人財(cái)產(chǎn)和合伙團(tuán)體財(cái)產(chǎn)，合理維護(hù)同居者之間的合法權(quán)益。第四，合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，是合伙合同的外部效力的體現(xiàn)。同居期間當(dāng)事人與第三人所發(fā)生的債務(wù)，以同居財(cái)產(chǎn)清償，不足清償時(shí)，同居者對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任，以保障第三人合法權(quán)益。
（四）確定女性同居者性損害賠償?shù)暮戏ㄐ?/h3>
《中華人民共和國(guó)民法通則》第132條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任?！睂?duì)與非婚同居，司法實(shí)踐中大多以女方具有完全民事行為能力，應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到同居可能會(huì)導(dǎo)致懷孕及人流等結(jié)果，男方不存在主觀過(guò)錯(cuò)為由駁回訴訟請(qǐng)求或以現(xiàn)行法律沒(méi)有規(guī)定為由，對(duì)女方損害不予救濟(jì)。但是，眾所周知，女方身體損害與同居性行為存在因果關(guān)系，而對(duì)此產(chǎn)生的損害后果由受害者一方承擔(dān)，明顯有失公平，故法律應(yīng)規(guī)定女性同居者性損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)以予救濟(jì)。
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DF55
A
1672-0547（2010）01-0069-02
2009-11-29
張 錄（1984-），男，安徽壽縣人，安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)碩士研究生，研究方向：民商法學(xué)。
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