黃 燁

(信陽師范學(xué)院 政法學(xué)院，河南 信陽 464000)

人文精神視野下的中國(guó)刑法傳統(tǒng)考察

黃 燁

(信陽師范學(xué)院 政法學(xué)院，河南 信陽 464000)

`人文精神是法治生成的根基，更是刑法現(xiàn)代化的必備品格。古老的中華文化有著深厚的人文主義傳統(tǒng)，反映到刑法領(lǐng)域，形成了“無訟是求”的刑法價(jià)值取向、充滿著人性化色彩的刑事責(zé)任年齡立法和富有人文情懷的慎刑主張及其制度。這些都對(duì)刑法現(xiàn)代化中人文精神的生成和富于人性化的刑罰制度的構(gòu)建具有積極的作用。

人文精神；刑法傳統(tǒng)；刑法現(xiàn)代化；刑罰

由中華民族上下五千年不斷傳承、發(fā)展而來的傳統(tǒng)文化，飽含著深厚的人文情懷。尤其是影響中國(guó)文化幾千年的儒家所主張的“慎刑”思想，對(duì)古代的刑事法律影響至深，并使之深深地打上了人文精神的烙印。當(dāng)今中國(guó)刑事法治如何走向現(xiàn)代化，需要用怎樣的人文精神作為它生成的根基，一直是困擾我們的現(xiàn)實(shí)難題。不少學(xué)者往往將目光投向于西方的法治文明，想以此找到借鑒和出路。但是“歷史對(duì)一個(gè)民族永遠(yuǎn)是非常重要的”[1]，因?yàn)橐粋€(gè)民族的歷史是該民族文明的生命之源，斷然是不可割開的。在刑事法治現(xiàn)代化的構(gòu)建中發(fā)掘傳統(tǒng)刑法中的人文精神，具有重要的時(shí)代價(jià)值和積極的實(shí)踐意義。以樊崇義、田宏杰等教授為代表的刑法學(xué)者對(duì)此進(jìn)行了深入的研究，提出了不少真知灼見[2]，但尚存著巨大的探索空間。

一、人文精神是刑法現(xiàn)代化的必備品格

人文精神是人類社會(huì)在不斷發(fā)展的歷史進(jìn)程中由人類文化逐漸創(chuàng)造出來的價(jià)值和理想，它最終指向的是對(duì)人的生命層面的終極關(guān)懷，其根本點(diǎn)在于它強(qiáng)調(diào)的是人在世界萬物中的最高主導(dǎo)地位。即在中國(guó)文化中所謂人為萬物之靈，西方文化中宣揚(yáng)的人是萬物的尺度，二者從不同的側(cè)面所要表達(dá)的都是同一個(gè)觀點(diǎn):人文精神的實(shí)質(zhì)是以人為本[3]。它珍視人的生命、幸福、權(quán)利和自由，尊重人的人格獨(dú)立，強(qiáng)調(diào)人自身價(jià)值的實(shí)現(xiàn)。法治是人類基于對(duì)自身的價(jià)值和命運(yùn)的關(guān)注而衍生的一種制度，因此法治的生成注定要以人文精神為其精神底蘊(yùn)。人文精神應(yīng)當(dāng)貫穿于整個(gè)法治始終，應(yīng)當(dāng)融會(huì)于法治理念到制度運(yùn)作的各個(gè)方面?？隙ㄅc尊重人的主體地位和存在價(jià)值，以人為本，對(duì)個(gè)人的生存與生活、價(jià)值與尊嚴(yán)、人性與人格、現(xiàn)實(shí)與理想予以深切關(guān)懷和全面照顧，即法的人文精神，亦是法治人性化發(fā)展趨勢(shì)的當(dāng)然要求。黨的十六大已經(jīng)旗幟鮮明地提出了弘揚(yáng)人文精神，倡導(dǎo)“尊重人的價(jià)值、維護(hù)人的權(quán)利、關(guān)注人的生存、重視人的發(fā)展”的人文關(guān)懷思想。在我國(guó)的法學(xué)領(lǐng)域，作為人文精神最重要最本質(zhì)內(nèi)容的保障人權(quán)，在2004年的修憲中已經(jīng)被上升到由國(guó)家的根本大法憲法予以規(guī)定的高度。

那么，作為現(xiàn)代法治重要組成部分和與人的權(quán)利息息相關(guān)的刑法，更應(yīng)當(dāng)在自己向現(xiàn)代化邁進(jìn)的征程中，高揚(yáng)人文主義的大旗，時(shí)刻體現(xiàn)自己的人性色彩，以寬容的眼光看待人性。因?yàn)?，“犯罪是人?shí)施的，刑罰是科于人的。因此，作為刑法的對(duì)象，常常必須考慮到人性問題。”[4]從寬容人性的角度審視，人性不僅是我們?nèi)祟惿姘l(fā)展的道德基礎(chǔ)，也是現(xiàn)代刑事法治必備的人文情懷。只有這樣，才能真正尊重人的價(jià)值和尊嚴(yán)，實(shí)現(xiàn)人的自然本性與社會(huì)屬性的平衡。這既是人類道德的基礎(chǔ)，也是刑法現(xiàn)代化所必須具備的人文精神?；趯捜萑诵缘男谭ìF(xiàn)代化的倫理要求，我們不難得出這樣的推論：刑法制度的設(shè)計(jì)和司法實(shí)務(wù)的運(yùn)行，應(yīng)當(dāng)充分尊重和考慮人性的要求“對(duì)癥下藥”[5]。刑事法律及刑事司法被稱為人文精神在法治中的大憲章，人文精神是其現(xiàn)代化的必備品格。

二、古老的中國(guó)刑法有著深厚的人文主義傳統(tǒng)

中國(guó)傳統(tǒng)文化蘊(yùn)涵著豐富的人文精神。源自我國(guó)古代西周時(shí)期的重視人的思想，在中華民族的歷史上經(jīng)過歷代的傳承，而不斷地被發(fā)揚(yáng)光大，并最終形成了具有內(nèi)涵深厚的“人本”思想、“人貴”思想和“愛人”思想的中華人文精神。這種傳統(tǒng)的人文思想反映了人的價(jià)值逐漸被重視、人的地位逐漸提高的歷史事實(shí)。這些思想既是中國(guó)傳統(tǒng)人文精神的標(biāo)志，同時(shí)反映在我國(guó)古代的一些刑法制度中，也飽含著深厚的人文精神。

(一)“和為貴”思想下“無訟是求”的刑法理想追求

在中國(guó)古代先秦諸子的學(xué)說中，他們的思想幾乎都是主張“無訟”的。道家學(xué)派的代表人物老子曾生動(dòng)地為我們描述了他心目中的一個(gè)“小國(guó)寡民”[6]的理想和諧社會(huì)；儒家的代表孔子則提出了他“大同世界”和“天道和諧”[7]的思想；歷史上即使是主張法治的法家所追求的終極目標(biāo)也是取消刑殺，以達(dá)到理想的無刑境界。在我國(guó)古代歷史上古人對(duì)自然的最基本認(rèn)識(shí)就是和諧。既然天道如斯，那么人間就自然應(yīng)該順從天意以求得人與自然的和諧以及人與人之間和諧。所以，解決矛盾的法律訴訟這樣的方式，便自然被認(rèn)為是一種破壞和諧秩序的最不應(yīng)該的做法。因此，古人云“良民畏訟”“良民以訟為禍”[8]。一旦社會(huì)出現(xiàn)矛盾和糾紛時(shí)，“和為貴”即作為解決爭(zhēng)端的最高準(zhǔn)則而為人們的所普遍信仰和推崇。民間諺語“家和萬事興”“萬事和為貴”則更是作為人們的處世信條而千古傳誦。毫不夸張地說，“無訟是求”的價(jià)值觀念浸入了中華民族的骨髓，從而成為中國(guó)人法律意識(shí)的一部分[9]。

于是，刑事調(diào)解制度成為中國(guó)傳統(tǒng)法律制度、法律文化中的重要一環(huán)，而歷史悠久。據(jù)史書記載，在我國(guó)漢代的歷史上縣以下設(shè)鄉(xiāng)，鄉(xiāng)設(shè)三老?！叭稀边x年老有修行、能率眾為善者擔(dān)任，以他們?cè)诿耖g的威望，調(diào)解處理輕微的刑事案件和民事糾紛[10]114-115。歷史發(fā)展到了唐代，中央政府則在基層設(shè)鄉(xiāng)正、里正和村正。由他們負(fù)責(zé)地方治安，并有權(quán)處理輕微的刑事案件和田土、婚姻等民事案件[10]173。最終這類案件中的大多數(shù)，都是通過這種調(diào)解或者和解的形式來結(jié)局的。由于在我國(guó)古代法律制度的歷史上，刑民不分、以刑為主是其顯著特征。因此，可以說，古代歷史上的調(diào)解制度自其誕生之日起，即作為刑事案件重要的處理方式而存在和不斷地向前發(fā)展，并成為中華傳統(tǒng)法律文化中最突出的特征之一，去追求“無訟”，以達(dá)到社會(huì)和諧的目的。

(二)“仁政”思想下，充滿著人性化色彩的刑事責(zé)任年齡立法

“仁政”思想是我國(guó)古代最為重要的政治法律思想之一。“仁政”思想濫觴于西周。周朝統(tǒng)治者認(rèn)為，必須“為政以德”“以德配天”，并提出“民之所欲，天必從之”等對(duì)民寬厚仁愛的主張。這種主張得到了儒家學(xué)派的頌揚(yáng)和發(fā)展，其代表人物孔子就認(rèn)為“仁”是最完美的倫理道德，其宣揚(yáng)的“仁政”思想對(duì)我國(guó)古代刑法的制定與實(shí)施產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響[11]。中國(guó)古代有關(guān)構(gòu)成犯罪的刑事責(zé)任年齡立法的規(guī)定，就最能夠體現(xiàn)孔子的“仁政”思想。早在西周《周禮·秋官·司刺》中，就有將年齡作為減輕或者免除刑事責(zé)任事由的規(guī)定:“一赦曰幼弱，再赦曰老耄?！备鶕?jù)《禮記·曲禮》的解釋:“七十曰老……八十、九十曰耄，七年曰悼。悼與耄，雖有罪，不加刑焉?！盵12]作為對(duì)中國(guó)古代這一人性化刑事責(zé)任年齡立法思想的延續(xù)，在隨后的漢代以及三國(guó)、兩晉、南北朝時(shí)期的刑事法律中，都基本上沿承了這一立法精神。而作為集中國(guó)封建法律之大成的《唐律》，其在刑事責(zé)任年齡方面的立法，則更是比前代有了長(zhǎng)足的發(fā)展。體現(xiàn)在《唐律·名例律》中的“老小及疾有犯”條，對(duì)刑事責(zé)任年齡有較為細(xì)致的規(guī)定[13]。同時(shí)，《唐律》中對(duì)老年人(最低60歲以上，最高90歲以上)刑事犯罪責(zé)任減免的規(guī)定，基本上被以后的宋元明清諸朝法律以及近代的《大清新刑律》所沿襲。

(三)“明德慎罰”思想下，富有人文精神的慎刑主張和制度

中國(guó)儒家文化十分強(qiáng)調(diào)“德”的作用，主張以道德教化作為治國(guó)的重要工具之一。作為其政治思想核心的“德主刑輔”理想，影響了中國(guó)社會(huì)長(zhǎng)達(dá)兩千多年。它強(qiáng)調(diào)通過自我修身，自我控制，“大德而小刑”。反對(duì)單純使用刑罰，主張“恤刑慎殺”。春秋時(shí)孟子提出“省刑罰”的主張。他認(rèn)為，統(tǒng)治者只有實(shí)行仁政，慎用刑罰，才使民心歸附[14]。荀子主張“明德慎罰”，“刑不過罪”。漢文帝在“約法省刑”原則的指導(dǎo)下，首先廢除肉刑。董仲舒時(shí)提倡春秋決獄，重教化，輕刑罰。到后來的明、清朝代都繼承和發(fā)揚(yáng)了我國(guó)古代傳統(tǒng)的“明德慎罰”思想，主張慎刑獄。就人文精神而言，中國(guó)古代統(tǒng)治者們主張的“敬天保民”“明德慎罰”的社會(huì)治理理念，不僅突破了神法對(duì)人的控制，還將社會(huì)的長(zhǎng)治久安建立于“保民”的基礎(chǔ)上，他們認(rèn)為國(guó)家只有保民，才能夠獲得長(zhǎng)久的統(tǒng)治，而且在運(yùn)用法律統(tǒng)治的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)“明德慎罰”[15]。這種對(duì)限制、剝奪公民人身權(quán)益的司法采取十分謹(jǐn)慎態(tài)度的思想，充分體現(xiàn)了對(duì)人的尊重和傳統(tǒng)文化中的人文精神。

“明德慎罰”的慎刑思想在我國(guó)古代的刑事立法和刑罰執(zhí)行上，確立了很多很好的制度。從漢代起，為了避免冤屈的出現(xiàn)就建立了復(fù)審制度，即“乞鞠”制。到了唐代，唐律規(guī)定：凡判處徒刑以上的人犯，應(yīng)對(duì)囚犯本人及其家屬宣告判決的具體罪名，允許其“服辯”。至于對(duì)判處死刑的案件，則規(guī)定了更為嚴(yán)格的審查程序。一是設(shè)立了死刑復(fù)核制度，二是在對(duì)死刑案件的執(zhí)行上設(shè)立了多次復(fù)奏制度[16]。宋代的復(fù)審制度已相當(dāng)完善，明代統(tǒng)治者的“恤刑”則表現(xiàn)在確立了完備的會(huì)審制度。總之，歷代統(tǒng)治者都強(qiáng)調(diào)禮法并用，把儒家的倫理綱常作為制定法律的根本指導(dǎo)思想，尤其是儒家的“慎刑”主張，不僅有謹(jǐn)慎判刑的意思，也有減省刑罰的意思。

三、深厚的人文傳統(tǒng)，有助于現(xiàn)代刑法中具有人性化色彩制度的確立

人性化的思想是對(duì)人價(jià)值的關(guān)懷，是人類創(chuàng)設(shè)一切制度的初始動(dòng)因，也是人類社會(huì)共同的精神財(cái)富。中國(guó)刑法需要怎樣的人性化和人文精神作為它生成的精神根基，這也是一直困擾我們的現(xiàn)實(shí)難題。但是，反觀歷史不難發(fā)現(xiàn)，其實(shí)我們有著自己的豐富的被長(zhǎng)期封存的傳統(tǒng)的人文精神的“本土資源”，它們完全可以作為當(dāng)代刑法人性化色彩的根基。在尋求現(xiàn)代刑法人文精神的資源時(shí)候，我們無法回避傳統(tǒng)的人文精神。中國(guó)刑法的文化傳統(tǒng)以及深厚的人文精神中蘊(yùn)涵著的現(xiàn)代刑事法治因素，對(duì)于建構(gòu)現(xiàn)代化的法制無疑是一種寶貴的資源，它們可以而且也應(yīng)該被內(nèi)化為相應(yīng)的規(guī)范與制度[17]。

(一)吸取古代“無訟是求”刑法價(jià)值的合理內(nèi)涵，構(gòu)建現(xiàn)代刑事和解制度

中華文化是和農(nóng)業(yè)文明相伴而生的“和為貴”文化，這一和合思想所追求的和諧精神，在社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域里必然體現(xiàn)為“無訟”?！昂椭C”“無訟”是我國(guó)傳統(tǒng)法律文化，特別是傳統(tǒng)訴訟文化最直接的理念基礎(chǔ)和基本價(jià)值取向。被譽(yù)為“東方經(jīng)驗(yàn)”的調(diào)解制度更是融合情、理、法為一體，從而成為中國(guó)歷史上最源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的一項(xiàng)傳統(tǒng)制度。該制度對(duì)化解社會(huì)矛盾，構(gòu)建社會(huì)的和諧和穩(wěn)定無疑有著積極作用。

刑事和解也稱為被害人與加害人的和解、當(dāng)事人調(diào)?；蛘呋謴?fù)正義會(huì)商。其目的是為了恢復(fù)被加害人所破壞的社會(huì)關(guān)系、彌補(bǔ)被害人因此而受到的傷害，以及恢復(fù)加害人與被害者之間的和睦關(guān)系，并使加害人改過自新、復(fù)歸社會(huì)[18]。和解有時(shí)比刑罰更符合當(dāng)事人的意志，也會(huì)更有利于維護(hù)被害人的權(quán)益，矯正犯罪，實(shí)現(xiàn)犯罪人的再社會(huì)化，全面恢復(fù)被打破的平衡，實(shí)現(xiàn)糾紛解決機(jī)制方式的多元化和刑法的謙抑價(jià)值[19]，發(fā)展和諧、穩(wěn)定的社會(huì)關(guān)系。但是，從我國(guó)目前的司法實(shí)踐來看，雖然《刑事訴訟法》中的某些條款規(guī)定了人民法院可以調(diào)解處理某些案件，但是，在刑事案件具體的審理中由于受傳統(tǒng)的重刑主義觀念的影響，適用調(diào)解結(jié)案的案件是少之又少。因此，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善相關(guān)的法律規(guī)定，使調(diào)解、和解等一些被實(shí)踐證明是有益的矛盾糾紛解決方式發(fā)展成為具有現(xiàn)代意義的刑事和解制度。

(二)吸取古代刑事責(zé)任年齡的合理規(guī)定，完善我國(guó)刑法中刑事年齡的立法

在“仁政”思想的影響下，我國(guó)古代未成年人犯罪的刑事立法，充滿了對(duì)未成年人的人文關(guān)懷，也為當(dāng)代未成年人犯罪刑事責(zé)任年齡的立法提供了寶貴的資源。古代刑法中對(duì)老年人犯罪刑事責(zé)任年齡的規(guī)定，更是今天我們邁向刑法現(xiàn)代化的進(jìn)程中應(yīng)當(dāng)吸收的東西。我國(guó)現(xiàn)行《刑法》第17條對(duì)未成年人犯罪的刑事責(zé)任年齡、應(yīng)負(fù)刑罰的犯罪種類、犯罪后的處罰等作了明確的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)說，第17條的規(guī)定針對(duì)未成年人犯罪的治理是較為科學(xué)的。但是，我國(guó)現(xiàn)行刑法中對(duì)承擔(dān)刑事責(zé)任年齡上限卻缺少相應(yīng)的規(guī)定，這不能不說是現(xiàn)行刑法的一大缺憾。相當(dāng)高齡的老年人犯罪后，如果在刑法上對(duì)其科處與一般自然人犯罪主體相同的刑罰，不僅沒有意義，而且是不人道的。因此，我們認(rèn)為，我國(guó)古代刑法中對(duì)犯罪老年人刑事責(zé)任進(jìn)行減免的規(guī)定，值得當(dāng)今刑法借鑒。應(yīng)當(dāng)積極完善我國(guó)老年人的刑事立法，以彰顯現(xiàn)代刑法的人文情懷。

(三)吸取古代刑法的慎刑思想，把節(jié)儉刑罰當(dāng)作刑罰的價(jià)值取向之一

中國(guó)刑法現(xiàn)代化的目標(biāo)是要實(shí)現(xiàn)刑事法治的現(xiàn)代化。面對(duì)刑法在抗制犯罪過程中所日益表現(xiàn)出來的種種不如意，我們不由得進(jìn)行反思。其實(shí)中國(guó)傳統(tǒng)刑法文化中的“明德慎罰”思想，早就為我們指出了治理犯罪的良方：慎重刑罰，節(jié)儉刑罰，罰當(dāng)其罪；應(yīng)當(dāng)“使每個(gè)人受到與自己的行為相應(yīng)的懲罰”[20]，徹底拋棄泛刑主義和嚴(yán)刑峻法的觀念，堅(jiān)持罪刑均衡原則，盡量減少刑罰的適用；刑罰的設(shè)計(jì)一定要是合理的和必要的；刑罰的限度，應(yīng)該是恰好滿足制止犯罪的需要。否則這種刑罰就是多余的和專制的。

今天，在邁向刑法現(xiàn)代化的進(jìn)程中，我們必須吸取古代慎刑思想的寶貴財(cái)富，實(shí)行節(jié)儉刑罰，張揚(yáng)刑罰謙抑，承認(rèn)刑罰的最后手段性，以最少的刑罰資源投入達(dá)到最大的控制和預(yù)防犯罪的效果。適量減少死刑，盡量適用輕刑，罪該處輕刑時(shí)，決不用重刑，或能用其他措施代替刑罰就用其他措施代替。更要吸取“明德慎罰”的刑法傳統(tǒng)，完善現(xiàn)有的刑種內(nèi)容，構(gòu)筑富有人性化的刑罰制度。如：(1)充實(shí)管制刑的內(nèi)容。在管制刑的行刑內(nèi)容中增加社區(qū)服務(wù)刑。即根據(jù)犯罪人的情況，對(duì)其判處一定量的社區(qū)公益勞動(dòng)。社區(qū)勞動(dòng)作為監(jiān)禁刑的替代措施，可以很好地避免監(jiān)禁的負(fù)作用，具有良好的發(fā)展前景。(2)完善罰金刑的規(guī)定。我國(guó)罰金刑的不足是僅僅把它當(dāng)作附加刑，而且規(guī)定得太簡(jiǎn)單，客觀上影響了罰金刑的適用效果。因此，應(yīng)進(jìn)一步完善罰金刑的規(guī)定。對(duì)貪利性犯罪和一些輕微的犯罪多適用罰金刑。這樣做，一是能夠針對(duì)這種犯罪的特性，進(jìn)行針對(duì)性的打擊；二是對(duì)輕微犯罪只判處罰金刑，既避免了短期自由刑所帶來的弊端，又有益于犯罪人的再社會(huì)化。罰金刑也是傳統(tǒng)中國(guó)刑法中的“重人”精神在現(xiàn)代刑法中的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換。(3)增加資格刑的刑種。我國(guó)刑法的法定資格刑僅有剝奪政治權(quán)利一種，過于單一，不能夠適應(yīng)當(dāng)今社會(huì)打擊愈來愈多的犯罪人利用其職業(yè)即資格上的便利實(shí)施犯罪的現(xiàn)實(shí)需要。因此，應(yīng)當(dāng)增加“剝奪擔(dān)任特定職務(wù)的權(quán)利”“剝奪從事特定職業(yè)或活動(dòng)的資格”兩類資格刑，以完善和優(yōu)化我國(guó)現(xiàn)行刑罰體系，進(jìn)而增強(qiáng)我國(guó)現(xiàn)代刑法的人性化色彩。

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[責(zé)任編輯孫景峰]

D929

A

1000-2359(2011)02-0128-04

黃燁(1966-)，男，河南羅山人，信陽師范學(xué)院政法學(xué)院副教授，主要從事刑法學(xué)、犯罪學(xué)研究。

2010-11-20