德國CMS德和信律師事務(wù)所 張 寧 執(zhí)業(yè)律師

在收購項(xiàng)目的初始階段，收購方必須確定項(xiàng)目的理想框架。只有這樣，才能夠主動(dòng)地控制局面，包括前期的準(zhǔn)備及與賣方的接洽及談判。

中國企業(yè)在啟動(dòng)德國的收購項(xiàng)目之前，首先要考慮的問題是：

（1）收購德國目標(biāo)公司的資產(chǎn)還是股權(quán)？

（2）是否由母公司設(shè)立一家特殊收購主體進(jìn)行收購？

（3）打算收購目標(biāo)公司的所有股份還是多數(shù)股份？

（4）是否考慮收購德國上市公司？

（5）收購資金是否部分來源于銀行？

（6）在本行業(yè)內(nèi)的收購是否需要經(jīng)過德國或歐盟反壟斷機(jī)關(guān)的審查？

一、收購框架

在確定收購項(xiàng)目的框架時(shí)要考慮如下內(nèi)容：

1.選擇資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購

從賣方角度來說，股權(quán)收購?fù)ǔＪ亲钣欣姆绞?，因?yàn)榭梢允官u方完全處置目標(biāo)公司。然而部分收購方更愿意采取資產(chǎn)收購，即收購和轉(zhuǎn)讓部分資產(chǎn)、合同、權(quán)利并承擔(dān)一定的債務(wù)，因?yàn)榇祟愘Y產(chǎn)收購可以提供可觀的折舊潛力而因此可以節(jié)省賦稅。另外，收購方可能不愿意收購一家公司，但是希望能夠直接獲得其部分資產(chǎn)、權(quán)利和合同關(guān)系，因?yàn)檫@些元素更容易融合。資產(chǎn)收購?fù)ǔ鼜?fù)雜，并且涉及很多勞動(dòng)法的相關(guān)問題。然而，如果收購方是一家中國企業(yè)，并且希望在其中國公司內(nèi)使用該資產(chǎn)，那么資產(chǎn)收購應(yīng)是一種更好的選擇。

2.收購主體

中國投資者可以直接收購目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，也可以通過一家子公司或特殊收購主體來操作。通常賣方不會太關(guān)心采用特殊收購主體的形式，前提是中國的母公司愿意為履行所有收購方的義務(wù)進(jìn)行擔(dān)保。

3.選擇整體收購還是對多數(shù)股份的收購

如果收購方只愿意收購大多數(shù)的股份 (而不是100%股份)，則一定要確保收購方能夠行使控制權(quán)，并且不能被少數(shù)股東的特殊權(quán)利所阻止。

4.目標(biāo)公司是否是德國上市公司

如果打算收購德國上市公司的股份，首先要考慮是否打算掌握控制權(quán)。依據(jù) 《德國有價(jià)證券收購法》，控制權(quán)是指收購方持有目標(biāo)公司的至少30%以上的投票權(quán)。如果是這種情況，收購方須將由自己的律師撰寫的要約文件提交至德國金融監(jiān)管局并相應(yīng)公布。同時(shí)，收購方還要考慮到目標(biāo)公司關(guān)于收購項(xiàng)目的披露會對收購價(jià)格造成的影響。

5.融資

如果收購方依賴于銀行提供收購資金，應(yīng)留意銀行必須在初始階段就介入并購進(jìn)程。所有的重要文件，即收購協(xié)議和盡職調(diào)查報(bào)告必須 “適合給銀行審閱”。為了提供一份適合給銀行審閱的盡職調(diào)查報(bào)告，有些平衡工作需要處理，因?yàn)橐环矫驺y行不應(yīng)當(dāng)在閱讀完盡職調(diào)查報(bào)告后放棄為項(xiàng)目提供資金的想法，另一方面考慮收購方的原因報(bào)告必須說明所有重要風(fēng)險(xiǎn)。因此，擁有優(yōu)秀、有項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)和高效流程管理的財(cái)務(wù)和法律顧問是至關(guān)重要的。

6.明確法律挑戰(zhàn)

收購方應(yīng)在項(xiàng)目初期共同與其法律顧問明確潛在的法律挑戰(zhàn)。例如：項(xiàng)目可能需要通過反壟斷審查。或許，某些小股東享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。收購方與其顧問須在前期階段就處理此類問題以避免浪費(fèi)時(shí)間和金錢。

二、德國近期并購項(xiàng)目介紹

為了應(yīng)對日益嚴(yán)峻的國際競爭，德國的大型工業(yè)集團(tuán)考慮通過剝離非核心業(yè)務(wù)進(jìn)行戰(zhàn)略發(fā)展。德國的上市公司蒂森克虜伯股份公司將其旗下的非核心業(yè)務(wù)的金屬板材加工部門 (Metal Forming)出售給了西班牙汽配企業(yè)Gestamp Automoción。雙方未透露交易價(jià)格。蒂森克虜伯此次出售的主要目的是減少負(fù)債，實(shí)現(xiàn)增長并創(chuàng)造利潤。

在雙方簽署了收購協(xié)議之后，由歐盟反壟斷機(jī)關(guān)對此次收購進(jìn)行審核，并最終開啟綠燈。收購項(xiàng)目的交割（所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓和收購價(jià)格的支付）于2011年7月20日完成。

收購方Gestamp Automoción是蒂森克虜伯通過最優(yōu)持有者的原則從眾多潛在買方中選出。Gestamp在全球共有大約18,000名員工、70多個(gè)生產(chǎn)中心。2010年，Gestamp在車身的研發(fā)和生產(chǎn)方面的營業(yè)額約為31億歐元。

被蒂森克虜伯剝離出來的金屬板材加工部門(Metal Forming)在德國、中國、法國、英國、西班牙、波蘭和土耳其擁有制造高質(zhì)量的車身部件的工廠，在業(yè)務(wù)年度2009/2010（9月30日）的營業(yè)額達(dá)到將近11億歐元。

三、總結(jié)

除了大型的上市公司，德國還有眾多的中小型家族企業(yè)可以作為收購對象。家族企業(yè)常常面臨的是沒有合適繼承人的問題，因此不得不將擁有先進(jìn)技術(shù)及經(jīng)驗(yàn)豐富的工程師團(tuán)隊(duì)的企業(yè)進(jìn)行出售。無論是啟動(dòng)大型還是中小型的收購項(xiàng)目，中國企業(yè)作為收購方都要進(jìn)行充分的準(zhǔn)備，確定理想的收購框架。只有這樣，才可以增加項(xiàng)目成功的機(jī)率。