陳 乾

(廣西師范大學(xué)法學(xué)院，桂林541006)

法之民族精神淺析

陳 乾

(廣西師范大學(xué)法學(xué)院，桂林541006)

主要采用文獻(xiàn)研究的方法，從歷史法學(xué)派代表人物薩維尼的“法為民族精神之產(chǎn)物”的觀點(diǎn)出發(fā)，對(duì)法與民族精神之間的聯(lián)系進(jìn)行闡述，表明在法與民族的發(fā)展歷程中，民族精神對(duì)法的精神、法的運(yùn)行、法律移植、法律文化產(chǎn)生了不同程度的作用和影響，法被深深打上了民族精神的烙印。

民族精神;民族性;法治建設(shè)

一、法的民族精神的內(nèi)涵

法與民族有著密切的聯(lián)系，二者都是人類社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。從歷史縱向性來(lái)看，不管是已經(jīng)消亡的民族，還是延存到當(dāng)今的民族，他們所使用的法都各具特色、不盡相同，一個(gè)民族的法律是這一民族歷史的積淀和智慧的表征，法律發(fā)展的歷史也是一個(gè)民族記錄其向文明進(jìn)化的重要憑證。正如美國(guó)法律家莫理斯在其《法律發(fā)達(dá)史》中闡述道:“法律是我們民族的歷史和歷史之經(jīng)驗(yàn)的具體表現(xiàn)，又為民族之智慧及其對(duì)于智慧之需要的最正確的紀(jì)念品。一國(guó)人民最優(yōu)秀的思想可以從其制定的法律中看到，因?yàn)槿嗣竦娜粘Ｉ钭钅茉谄滹L(fēng)俗習(xí)慣中反映出來(lái)，而風(fēng)俗習(xí)慣又構(gòu)成了人民日常處理的法律?！保?］法律是民族智慧的瑰寶，可以說(shuō)一國(guó)法律發(fā)展史可以全面而又集中地反映一民族的發(fā)展歷史。而從世界橫向性來(lái)看，不同國(guó)家的民族有著自身特色的法律，在地域間相對(duì)隔絕與封閉的古代社會(huì)，法律更容易保持自身的民族特性。

歷史上的法學(xué)家關(guān)于民族性特征的闡述，最具代表性的當(dāng)屬19世紀(jì)德國(guó)法學(xué)家、歷史法學(xué)派的主要代表人薩維尼在其著作《論立法和法學(xué)的當(dāng)代使命》中提出的“民族精神說(shuō)”，關(guān)于法的起源問(wèn)題，薩維尼認(rèn)為:“在人類信使展開(kāi)的最為遠(yuǎn)古的時(shí)代，可以看出，法律已然秉有自身確定的特性，其為一定民族所特有，如同其語(yǔ)言、行為方式和基本的社會(huì)組織體制。不僅如此，凡此現(xiàn)象并非各自孤立存在，它們實(shí)際乃為一個(gè)獨(dú)特的民族所特有的根本不可分割的稟賦和取向，而向我們展現(xiàn)出一幅特立獨(dú)行的景貌。將其聯(lián)結(jié)一體的，乃是排除了一切偶然與任意其所由來(lái)的意圖的這個(gè)民族的共同信念，對(duì)其內(nèi)在必然性的共同意識(shí)?！保?］關(guān)于法的發(fā)展問(wèn)題，薩維尼認(rèn)為:“對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，一如語(yǔ)言，并無(wú)決然斷裂的時(shí)刻;如同民族之存在和民族性格中的其他的一般性取向一般，法律亦同樣受制于此運(yùn)動(dòng)和發(fā)展。此種發(fā)展，如同其最為始初的情形，循隨同一內(nèi)在必然性規(guī)律。法律隨著民族的成長(zhǎng)而成長(zhǎng)，隨著民族的壯大而壯大，最后，隨著民族對(duì)于其民族性的喪失而消亡。”［2］可以看出薩維尼主張法是自然而然逐漸形成的，是作為特定民族的屬性自然地融合在一個(gè)整體之中，這個(gè)整體就是特定民族的共同信念和共同意識(shí)，也即“民族精神”。

法的民族精神是一種十分穩(wěn)定的意識(shí)模式，經(jīng)民族體世代的遺傳和積淀，既可深刻地影響著民族成員的思維和行為方式，又可超越民族個(gè)體持續(xù)地傳承下去，直接或潛移默化地促進(jìn)民族的發(fā)展壯大，從而使一個(gè)民族在自身的法律思維、法律制度、法文化等方面顯現(xiàn)出鮮明的民族特征。

二、法的民族精神的體現(xiàn)和貫徹

法與民族一樣，都是人類社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物，法作為社會(huì)上層建筑的一種，總是寄身于一定的民族精神之中，特定的民族精神構(gòu)成了法的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，使法的存在和發(fā)展有了內(nèi)在的源力?？偟膩?lái)看，民族精神對(duì)法有著全面而深遠(yuǎn)的作用和影響。

首先，民族精神是法的精神的重要來(lái)源和支撐。孟德斯鳩在《論法的精神》一書(shū)中提出“民族的精神”這一概念，并認(rèn)為民族精神就是其中一種法的精神。郭道暉教授認(rèn)為:“法的精神是由某一時(shí)代的社會(huì)共同的物質(zhì)生活條件所形成的‘共同意志關(guān)系’的反映?！保?］并主張，法的精神主要指法的時(shí)代精神(由一定歷史時(shí)代社會(huì)物質(zhì)生產(chǎn)方式所決定的法的本質(zhì)、法的理念)，而不是指法的階級(jí)精神。對(duì)于民族的存在與發(fā)展來(lái)講，不斷地創(chuàng)造并改善共同的物質(zhì)生活條件是十分重要的，民族精神的孕育與成長(zhǎng)和法的精神的起源是一樣的，也離不開(kāi)民族共同的物質(zhì)生活條件。法與民族相伴相隨地產(chǎn)生和發(fā)展，民族的法其實(shí)就是一套協(xié)調(diào)民族成員之間關(guān)系，民族與自然關(guān)系的行為準(zhǔn)則，這種準(zhǔn)則的生成與確立無(wú)法排除民族精神的影響，相反，它深深地浸染于民族精神之中，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步不斷經(jīng)受其洗禮與陶冶，并在無(wú)形中接受和適應(yīng)民族精神的要求與選擇，由此顯現(xiàn)出鮮明的民族印跡，以致最后形成一種區(qū)別于他民族的，反映并詮釋本民族精神、文化、性格的法的精神。正如有學(xué)者所言，“法律制度不是簡(jiǎn)單的知識(shí)的集合……每一項(xiàng)法律制度中都必然蘊(yùn)含著該國(guó)家(民族)的文化理念——法的精神”［4］。

其次，民族精神影響著法的運(yùn)行是否流暢。法的生命在于運(yùn)行，“法的運(yùn)行是一個(gè)從法的制定到實(shí)施的過(guò)程，也是一個(gè)由法的效力到實(shí)效再到實(shí)現(xiàn)的過(guò)程”［5］。法的制定也稱立法，是法運(yùn)行的起點(diǎn)，法的實(shí)現(xiàn)則包括司法、執(zhí)法、守法等環(huán)節(jié)。在此兩個(gè)過(guò)程中，民族的共同精神發(fā)揮著不容忽視的作用。特定的民族生活是人類生活的重要組成部分，法自產(chǎn)生起，便承擔(dān)起調(diào)整特定民族生活的任務(wù)，而凝聚于民族歷史中的民族成員的內(nèi)在信念和外在行為方式，決定其法律的意義與行使。法的運(yùn)行不僅要尊重民族精神，還要與之相適應(yīng)、相融合、相協(xié)調(diào)，過(guò)于遠(yuǎn)離甚至對(duì)抗民族精神的法的制定與實(shí)施是難以持續(xù)高效運(yùn)行的。一方面，從立法來(lái)講，立法具有民族性，如薩維尼論述:“……法律完全是由沉潛于內(nèi)、默無(wú)言聲而孜孜屹屹的偉力，而非法律制定者的專斷意志所孕就的?！保?］因此，立法者在制定法律的過(guò)程中，應(yīng)摒棄自身專斷意志的影響，深入了解自我民族的歷史，充分把握其中的發(fā)展變化規(guī)律，使立法真正體現(xiàn)并表達(dá)特定民族的共同精神。而所謂良法，也即富有生命力的法律，理應(yīng)是符合符合民族共同心理意識(shí)的法律，是善于表達(dá)民族情感，尊重民族傳統(tǒng)習(xí)慣并尋求合乎民族的習(xí)慣方式推行的法律。因此，在法的創(chuàng)制過(guò)程中把握民族性，堅(jiān)守自我民族精神，不僅從根本上保證了所創(chuàng)制法律調(diào)整特定民族生活的可行性，保護(hù)了民族法律的生命力，也從源頭上扼制了其他民族文化的沖擊與侵襲，保證了本民族法律的順利發(fā)展。另一方面，法的實(shí)施過(guò)程是將觀念的法律轉(zhuǎn)換為現(xiàn)實(shí)法律的過(guò)程，“徒法不足以自行”，體現(xiàn)民族精神的所謂良法，總是由人來(lái)施行的。特定民族里法律的推行，不僅要求實(shí)施者了解本民族的歷史、文化、風(fēng)俗，還需有民族意識(shí)和民族精神，能夠理解所要實(shí)施法律的深層的涵義，才能使法順利適用到民族生活中去。

再次，民族精神影響著法律移植。法律移植是指“一個(gè)國(guó)家或地區(qū)的法律(體系或內(nèi)容或形式或理論)吸納到自己的法律體系之中，并予以貫徹實(shí)施的活動(dòng)”［6］。法律移植必須建立在對(duì)被移植法律的鑒別、認(rèn)同、調(diào)和的基礎(chǔ)上，并使其與本國(guó)法律體系有機(jī)結(jié)合，才能避免法律間的排斥反應(yīng)，真正為本國(guó)所用。民族精神作為一種無(wú)形的力量，作用于社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化等方面，使這各方面呈現(xiàn)獨(dú)特的民族性。法律是民族精神的真正映象，是反映民族生活狀況的規(guī)則，法律移植必須考察民族的以往和現(xiàn)實(shí)生活，準(zhǔn)確把握其民族精神，而民族精神也會(huì)在法律移植過(guò)程中施加其無(wú)形的力量。以薩維尼為代表的歷史法學(xué)派視為民族的精神，具有專屬性，不能加以移植。這有一定的合理性，因?yàn)榉傻囊浦?，也意味著不同民族精神的碰撞，由于民族精神的高度穩(wěn)定性和獨(dú)特性，一旦操作不當(dāng)便會(huì)導(dǎo)致移植的失敗，引起法律的混亂。而另一方面，民族精神的意義不在于過(guò)去而在于現(xiàn)在和將來(lái)，民族精神還是一個(gè)動(dòng)態(tài)開(kāi)放的系統(tǒng)，當(dāng)外界影響達(dá)到一定程度時(shí)，整個(gè)社會(huì)就會(huì)出現(xiàn)一種強(qiáng)烈的對(duì)外需求，無(wú)論這種需求是主動(dòng)的還是被動(dòng)的，此時(shí)民族精神本身就包含了移植的需要。因此，民族精神不決然排斥法律移植，這既是社會(huì)發(fā)展的需要，也是民族精神的自我完善和提高的需要。進(jìn)而言之，法律移植可以說(shuō)是民族精神的引進(jìn)，民族精神必然會(huì)影響著法律移植。因此，被移植的法律制度必須考慮和尊重本國(guó)現(xiàn)有的民族精神，尤其是其中的傳統(tǒng)習(xí)俗、心理習(xí)慣，盡力避免移植中由于民族精神的差異而帶來(lái)的法律排斥現(xiàn)象。

最后，民族精神對(duì)法律文化的影響。每一個(gè)民族都有自己的民族法律文化，對(duì)于法律文化的概念，從廣義上看，法律文化不僅是一種傳統(tǒng)觀念，而且也是現(xiàn)實(shí)的法律觀念和法律制度的總和，一切與法有關(guān)的問(wèn)題都可以概括為法律文化問(wèn)題。有的學(xué)者認(rèn)為:“所謂法律文化，是指一個(gè)民族在特定的文化土壤里，經(jīng)過(guò)漫長(zhǎng)的而歷史積淀而形成的，相對(duì)穩(wěn)定的有關(guān)法和法律現(xiàn)象的制定、學(xué)說(shuō)和觀念的總體。它是以現(xiàn)實(shí)的法律現(xiàn)象存在的靜態(tài)形式，蘊(yùn)涵著該法律現(xiàn)象在悠久的歷史變遷中所形成的基本傳統(tǒng)和民族精神?！保?］無(wú)論從廣義上解釋，還是在狹義上闡述，法律文化的研究離不開(kāi)對(duì)歷史、對(duì)傳統(tǒng)、對(duì)民族的考察，法律文化具有傳統(tǒng)性和民族性，法律文化是在民族特定的文化土壤里形成和發(fā)展的，其無(wú)法擺脫該民族文化的總體特征和質(zhì)的規(guī)定性，而這種總體特征和質(zhì)的規(guī)定性的最深刻表現(xiàn)為民族的共同精神。

三、法的民族精神理論對(duì)當(dāng)代中國(guó)法治建設(shè)的啟示

薩維尼主張?zhí)囟褡宓姆墒亲匀欢恢饾u形成的，否認(rèn)法律是人的理性的產(chǎn)物，從表面上看是為一種消極的立法態(tài)度，有否定一個(gè)民族創(chuàng)造法律的能動(dòng)性之嫌。但深入了解后我們不難發(fā)現(xiàn)，薩維尼認(rèn)為法律依存于特定的“民族精神”，而要從歷史積淀的“民族精神”中發(fā)現(xiàn)法律，本身就是一個(gè)“創(chuàng)制”法律的過(guò)程，同樣也需要發(fā)揮人的理性因素，其本質(zhì)上也不反對(duì)制定法典，而只是強(qiáng)調(diào)一個(gè)國(guó)家、一個(gè)民族自身的文化傳統(tǒng)、各種習(xí)慣法。薩維尼所反對(duì)的是一種急功近利的立法思想，突出了法律與民族文化、歷史、風(fēng)俗、習(xí)慣之間的緊密聯(lián)系，這是值得我們借鑒的。

當(dāng)代中國(guó)正處在社會(huì)轉(zhuǎn)型的歷史過(guò)程之中，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要完善的法律制度作為其運(yùn)轉(zhuǎn)的根基。同時(shí)全球一體化趨勢(shì)日益加強(qiáng)，法治的現(xiàn)代化與國(guó)際化已經(jīng)成為不可扭轉(zhuǎn)的趨勢(shì)。在當(dāng)代中國(guó)社會(huì)中，一方面缺乏法治文明與傳統(tǒng)，另一方面卻又存在大量豐富的民族傳統(tǒng)法律文化。在此兩難境地中，通過(guò)積極移植西方法律制度，進(jìn)行大規(guī)模立法活動(dòng)來(lái)推進(jìn)法制改革，加快法治進(jìn)程不失為一條捷徑。而正是在這一過(guò)程之中逐漸顯露出國(guó)家法與民間法、制定法與習(xí)慣法以及隱藏于其后的西方法治與中國(guó)的法律文化傳統(tǒng)的沖突和矛盾。透過(guò)沖突和矛盾，折現(xiàn)了我們法治進(jìn)程中的一個(gè)致命的缺陷:盡管通過(guò)自上而下的立法，移植大量西方法律來(lái)建構(gòu)和完善我國(guó)法律制度對(duì)于推進(jìn)法治進(jìn)程是極其有效的，但由于對(duì)隱含于社會(huì)生活中的民族、地方、文化特性重視不足，更沒(méi)有明晰不同民族精神間的差異，這些外來(lái)制度、規(guī)則真正成為本國(guó)人民的意識(shí)模式、行為標(biāo)準(zhǔn)還需要一個(gè)長(zhǎng)期的融合過(guò)程。通過(guò)整體移植的戰(zhàn)略，我們可以在短時(shí)間內(nèi)建構(gòu)起“完善”的法律制度框架和體系，但這一切都只是停留在制度的層面，法治作為一種精神狀態(tài)、生活方式、生存共識(shí)距離我們還存在相當(dāng)?shù)木嚯x，從更深層意義來(lái)說(shuō)，我們更需要的是在完善的法律制度背后的法治文化、法律精神的建構(gòu)。在此過(guò)程之中，更加需要我們關(guān)注中國(guó)的民族法律文化傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中蘊(yùn)涵中華民族精神的“活法”，并基于自身社會(huì)的深層本質(zhì)，促使兩者之間實(shí)現(xiàn)互動(dòng)、整合和轉(zhuǎn)化。而在現(xiàn)實(shí)生活中，當(dāng)我們積極挖掘優(yōu)秀的民族法律傳統(tǒng)，傳承弘揚(yáng)民族精神，重視這些民族“活法”時(shí)，民間法和國(guó)家制定法之間就會(huì)出現(xiàn)積極互動(dòng)的和諧狀態(tài)，同時(shí)，法治理念也將與民族精神實(shí)現(xiàn)有機(jī)的融合，根植于國(guó)人的頭腦，成為民族的一種崇高信念和意識(shí)，而不會(huì)僅僅只停留在制度的層面，進(jìn)而法治文明也將逐漸融入中國(guó)社會(huì)。

［1］ 莫理斯.法律發(fā)達(dá)史［M］.北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003:1.

［2］ 薩維尼.論立法和法學(xué)的當(dāng)代使命［M］.北京:中國(guó)法制出版社，2001:9，11.

［3］郭道暉.法的時(shí)代精神［M］.長(zhǎng)沙:湖南出版社，1997:131.

［4］ 王志敏.試析法律移植的邏輯［J］.長(zhǎng)春工程學(xué)院學(xué)報(bào):社會(huì)科學(xué)版，2009，10(1):32.

［5］ 張文顯.法理學(xué):第3版［M］.北京:高等教育出版社，北京大學(xué)出版社，2007:223.

［6］何勤華.關(guān)于法律移植的幾個(gè)基本問(wèn)題［A］.何勤華.法的移植和法的本土化［C］.北京:法律出版社，2001:537.

［7］王天木.法理學(xué)［M］.北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，1992:155.

On the national ethos of law

CHEn Qian
(School of Law，Guangxi normal University，Guilin 541006，China)

From the perspective that“l(fā)aw is the product of a national ethos”，by Savigny，the main representative of historical jurisprudence school，the thesis states the relationship between law and national ethos by researching bibliography，and reflects the effects and relationships of spirit of law，running of law，transfering of law，and culture of law in the development advancement of law and ethnic groups，and also reflects that law is stigmatized by national ethos.Discussing the national ethos of law not only riches the legal connotationof national ethos itself，but also inspires the Chinese contemporary law construction.

national spirit;nationality;rule of law

D903

A

1009-8976(2011)01-0064-03

2010－11－28

陳乾(1985—)，男(漢)，廣西桂林，碩士主要研究西方法理學(xué)。