○王宇琳 戴平安

（湖北第二師范學院 湖北 武漢 430205）

目前，我國已有1.67億老年人，其中有一半過著“空巢”生活，時常遭遇家庭“冷暴力”?？粘怖先艘卓招模瑩?jù)相關部門最新調(diào)查顯示，目前約有25%的老年人存在焦慮、抑郁等心理問題，嚴重者甚至發(fā)生消極的自殺行為，嚴重影響了老年人的身心健康和生活質量。因此，將精神贍養(yǎng)納入法制軌道已迫在眉睫，勢在必行了。近日，《老年人權益保障法》修訂工作已基本完成，民政部將于近期上報國務院法制辦。該草案在“精神慰藉”一章中規(guī)定，“家庭成員不得在精神上忽視、孤立老年人”，并特別強調(diào)“與老年人分開居住的贍養(yǎng)人，要經(jīng)常看望或者問候老人”，否則，老人可訴諸法律。

一、當代中國精神贍養(yǎng)的現(xiàn)狀

《中華人民共和國老年人權益保障法》第11條規(guī)定：“贍養(yǎng)人應當履行對老年人經(jīng)濟上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務，照顧老年人的特殊需要?！笨梢姡狆B(yǎng)包括經(jīng)濟贍養(yǎng)與精神贍養(yǎng)。而所謂精神贍養(yǎng)是指在家庭生活中，贍養(yǎng)人尊重被贍養(yǎng)人的人格和關心其意愿，在精神上給予其慰藉，使其愉悅、開心以享受家庭特有的天倫之樂。其主要表現(xiàn)為：第一，要求贍養(yǎng)人積極作為地進行精神贍養(yǎng)，即積極滿足老人的精神生活需要。它既包括物化的精神贍養(yǎng)如健身器材等精神生活物品，為老人精神生活提供必要的物質保障；也包括情感的精神贍養(yǎng)，要求尊重老人，經(jīng)常探視老人，關懷老人，對老人進行親情慰籍。第二，要求贍養(yǎng)人消極不作為地進行精神贍養(yǎng)，即不侮辱、毆打、諷刺挖苦、辱罵老人，不限制老人交友、再婚等自由，不進行精神虐待。而當代中國的精神贍養(yǎng)卻出現(xiàn)了嚴重的缺失，主要體現(xiàn)在以下幾方面。

1、中華傳統(tǒng)倫理意識失落

“孝”為中國古代的甲骨文，其上為一老人，下為一小孩。孝是儒家所倡導的為人的最基本的道德規(guī)范，是我中華民族傳統(tǒng)文化之精髓，是千百年來中國社會維系家庭關系的道德準則。而在GDP高速增長的當代中國，卻時時出現(xiàn)讓我們黯然神傷的情景。這是一首在網(wǎng)絡上廣為流傳的詩：“孩子！如今，我的腳站也站不穩(wěn)，走也走不動了，所以，請你緊緊地握著我的手，陪著我，慢慢的，就像當年，我陪著你一步一步地走……。”這是諸多報刊紙頭版頭條的標題：《抑郁癥老人7樓跳下，獨居、寡居成老人高危因素》，《強制探父母執(zhí)行難》，《空巢老人易空心，老齡化社會呼喚精神贍養(yǎng)》。如此種種顯示，在社會物質文明高速發(fā)展的同時，孝這一傳統(tǒng)美德受到了巨大沖擊，諸多城鄉(xiāng)老年人的精神生活出現(xiàn)嚴重的空缺，孝被橫流的物質欲望所吞沒；社會中更有一種以物化的孝（金錢資助）來取代情感的孝的趨勢。

2、當代中國立法保障缺失

中國作為一個傳統(tǒng)的文明古國，歷代王朝多有對孝道的立法保證。如夏《孝經(jīng)·五刑》“五刑之屬三千，而罪莫大于不孝”，要“斬首裊之”；商《呂氏春秋·孝行》載：“刑三百，罪莫大于不孝?！痹谥袊F(xiàn)行的法律體系中，《憲法》明確規(guī)定：“成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務”；《婚姻法》規(guī)定：“子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務”；《老年人權益保護法》第11條規(guī)定：“贍養(yǎng)人應當履行對老年人經(jīng)濟上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務，照顧老年人的特殊需要”；《刑法》第260條規(guī)定：“虐待家族成員，情節(jié)惡劣的，處2年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處于2年以上7年以下有期限徒刑?！钡@些立法多為保護性宣言，內(nèi)容空洞、滯后，缺乏可操作性，導致對違法行為的約束和懲戒力度不足。同時，社會對相關法律的宣傳僅僅停留于形式，導致贍養(yǎng)人缺乏贍養(yǎng)意識，被贍養(yǎng)人欠缺維權能力。此外，社會基層組織對老年維權的力度也不夠，眾多基層組織認為“清官難斷家務事”，或敷衍了事，或一推了之，沒有發(fā)揮應有的調(diào)解作用，這也直接導致許多老人對生活的絕望。

有關統(tǒng)計數(shù)字顯示：黑龍江省精神病患者32萬人中，老年人群患精神疾病率達19.7%，且多為抑郁癥。可見，孝的缺失已經(jīng)帶來諸多的社會問題，它不僅影響到億萬老年人的切身利益，也嚴重影響社會的和諧穩(wěn)定。老年人的問題已經(jīng)成為一個不容忽視的社會命題，老年人的“精神贍養(yǎng)”將成為社會的新熱點。

二、外國精神贍養(yǎng)的立法保護之借鑒

1、歐美國家的相關規(guī)定

（1）刑法保護。西方國家對親屬之間的侵害一直奉行“親親尊尊”原則。古希臘人認為侵害親屬不僅傷害了人倫，也傷害了“神倫”，因而有特重刑罰加以懲戒。亞里士多德認為：“任何罪行若發(fā)生在非親屬之間，人們會看得比較輕；如果加到父母或近親身上，就會成為傷天害理的罪惡?！痹诠帕_馬，殺害近親屬（起初僅僅是殺害尊親屬）為“弒親罪”。公元前52年專門制定了關于弒親罪的“龐培法”，并設置了“弒親審問官”，凡犯親殺罪的人，一律處以殺親罪的刑罰，即將其與狗、公雞、蛇和猴各一，一起封閉在袋內(nèi)，再投入海中或河里。這種“生時不見天日，死無葬身之地”的特重刑罰，反映了古羅馬法特別重視親情倫理的價值取向。公元542年查士丁尼皇帝新敕對“精神遺棄”規(guī)定：“直系尊親屬下獄時，卑親屬能保釋而不為保釋者，喪失繼承權；卑親屬為俘虜時尊親屬有資力救贖而不為者，喪失繼承權?！?/p>

這種厚尊薄卑、尊卑有別的原則，在近現(xiàn)代歐洲各國法中仍然有廣泛的體現(xiàn)。1994年《法國刑法典》規(guī)定：常人拋棄因年齡、健康狀況或精神狀態(tài)無自救力之人于任何場合者，遺棄15歲以下未成年人于任何場所者，分別處五年監(jiān)禁和七年監(jiān)禁。前羅馬尼亞刑法第175條將“殺害配偶或近親屬”定為“應加重處罰的故意殺人”。

可見，歐美國家法律對親屬間人身侵犯之罪刑重于非親屬間人身侵犯；殺傷尊親屬之罪刑重于殺傷卑親屬。

（2）民法保護。獨立、自給自足的精神滲透于西方文化，歐美國家的養(yǎng)老是獨立型的，法律并沒有規(guī)定子女供養(yǎng)父母的經(jīng)濟責任，老人寧愿獨立生活，但不排除必要時把子女、親屬、朋友和鄰居所提供的非正式幫助看成是滿足自身需要的最適當?shù)脑慈Ｑ芯坎牧巷@示，通常會有子女住在老人附近，保持著所謂“有距離的親近”，可以經(jīng)?；ハ嗵酵拖嗷フ諔?，保持親密的關系。另外，歐美國家的老人能夠享受到社會保障的利益，如美國實施的“社會服務街區(qū)補助計劃”，幫助和支持老年人在家里獨立活動，為老年人提供較多的如家政、運輸、供給膳食等服務，但家庭養(yǎng)老功能在歐美國家依然一定程度地存在著，并滿足著老人們精神和情感上的需求。

北歐福利國家如瑞典、芬蘭等國的法律中，有關子女對父母的精神贍養(yǎng)往往以量化的方式具體規(guī)定子女與父母的居住距離，每年、每月、每周甚至每日應當與父母接觸的時間和次數(shù)；而對子女與父母談話忌語的限制，最大限度地保證了贍養(yǎng)的質量，以滿足老年人的精神需求。

巴西憲法明確規(guī)定“家庭、社會和國家有義務贍養(yǎng)老年人，保障他們參與社會，捍衛(wèi)他們的尊嚴和福祉，保證他們的生活權利?！卑臀黝C布了《國家老年人政策》，具體規(guī)定了政府和公共部門應為老年人提供的服務和老年人應享有的權利，法律要求政府應為老年人提供法律咨詢，各級法院優(yōu)先審理65歲以上老人提出的訴訟，每個公民都有義務投訴任何忽視和損害老年人權益的事件。

2、亞洲國家和地區(qū)的相關規(guī)定

新加坡前總理吳作棟在闡述21世紀新加坡的五大理想時強調(diào)，必須不惜任何代價保持三代同堂的家庭結構的穩(wěn)固。1994年，新加坡制定了“雙親扶養(yǎng)法”，成為世界上首個將“贍養(yǎng)父母”立法的國家。1995年頒布的《贍養(yǎng)父母法》規(guī)定：凡拒絕贍養(yǎng)或資助其年邁雙親和處于貧困狀態(tài)的雙親者，其父母可以向法院起訴。法院將判決對其罰款一萬新加坡元或判處一年有期徒刑。1996年新加坡又設立了贍養(yǎng)父母仲裁法庭，解決贍養(yǎng)糾紛。同時，政府還推出一系列津貼計劃，以鼓勵兒女與老人同住。自1993年以來，曾推出4個專門的“敬老保健金計劃”、“三代同堂花紅”，為需要贍養(yǎng)老人的低收入家庭提供養(yǎng)老、醫(yī)療方面的津貼。

倍受儒家孝道學說影響的韓國，民眾普遍認為，孝是萬事興的基礎，只有在家中盡孝，在工作上才能敬業(yè)，對國家才能盡忠。年俗是韓國人祭祖盡孝的最直接體現(xiàn)。每年春節(jié)，韓國也會出現(xiàn)“春節(jié)潮”，外出的人不管多遠，都會在正月初一之前趕回參加祭祖的“茶禮儀式”；而每一年的5月8日，為韓國的“父母節(jié)”，人們會穿上傳統(tǒng)的韓服向父母行“磕頭大禮”，獻上精心準備的禮物，以示感恩。韓國政府會積極組織選拔“孝子孝女、傳統(tǒng)模范家庭”、“令人敬佩的父母”，并向他們頒獎，以資鼓勵。為弘揚孝義精神，政府還通過福利政策補償贍養(yǎng)父母的子女的孝義，對與父母同住者和贍養(yǎng)父母者給予稅收上的優(yōu)惠或住房上的補貼。2006年發(fā)布的《住房認購制度改革方案》規(guī)定：那些贍養(yǎng)父母、岳父母、祖父母或外祖父母的家庭將獲得優(yōu)先購房權，最高可在申購房屋時加上3分；子女為了贍養(yǎng)父母，與第一世老人合住時，則一世一住宅可以免稅。

日本每年九月十五日（2003年起，9月第3個星期一）為法定的“敬老日”，九月十五日到二十一日為“老年人福利周”；且日本“至今還存在一種社會習俗，即只有父母與已婚孩子共同生活才被認為是正常的、能給人以安寧的生活形態(tài)”，即保留著同居型家庭養(yǎng)老模式：日本的父母主要與長子的家庭同居養(yǎng)老。而政府也會給予支持和鼓勵，如子女照顧70歲以上收人低的老人，可以享受減稅；照顧老人的子女要修建房子，使老人有自己的活動空間，可以得到貸款；如果臥床老人需要特殊設備，政府予以提供。

三、完善中國精神贍養(yǎng)法律保護的建議

1、建立健全的老年人權益保障法律制度

早在2006年，李宗發(fā)律師就曾向四川省人大建議專門立一項地方性法規(guī)《四川省父母子女家庭關系規(guī)定》（即《孝法》），并建議把是否孝敬父母作為錄用、考察公務員的先決條件，一度引起社會的廣泛關注。短期內(nèi)，在我國制定《孝法》顯然還不成熟，但可針對現(xiàn)行法律、法規(guī)的滯后性和原則性，通過修改《婚姻法》、《老年人權益保護法》、《刑法》等相關法律，對精神贍養(yǎng)及不履行義務的法律責任加以明確規(guī)定，運用法律手段強制性地使晚輩承擔起照顧長輩的責任，完善我國精神贍養(yǎng)制度。當務之急，主要應明確以下內(nèi)容。

一是明確保護老年人合法權益是政府的責任。通過修改《老年人權益保障法》及地方條例，明確規(guī)定保護老年人合法權益是政府的責任，同時，政府更有必要通過一系列法律行政手段，如效仿新加坡推出一系列津貼計劃，以鼓勵兒女與老人同住，效仿韓國、日本通過給予稅收上的優(yōu)惠、住房上的補貼等福利政策補償贍養(yǎng)父母的子女的孝義，以保證孝道在現(xiàn)實生活中的實施；另外，法律還應明確規(guī)定政府用于老年人權益事業(yè)發(fā)展的年度最低投入占國民生產(chǎn)總值的比例，真正做到逐步改善老年人生活、健康以及參與社會發(fā)展的條件。

二是明確精神贍養(yǎng)的具體要求。我國目前的《老年人權益保障法》對如何進行精神贍養(yǎng)、不履行精神慰籍義務應承擔何種法律責任沒有作出具體規(guī)定，致使老年人被子女虐待或子女不履行精神瞻養(yǎng)義務時得不到法律支持。我們有必要從法律層面為老年人權益設定最低保障底線，為此，可借鑒瑞典、芬蘭等國的有關法律，以量化的方式具體規(guī)定子女探視父母的時間、間次等，從而最大限度地保證了贍養(yǎng)的質量。

三是加大對侵害老年人合法權益行為的懲戒力度。建議改我國《刑法》對“虐待家族成員，情節(jié)惡劣”的自訴為公訴，并加重處罰。對虐待、遺棄父母造成嚴重后果構成犯罪的，人民法院應依法懲處，對那些忤男逆女的違法犯罪行為，決不遷就，更不姑息養(yǎng)奸。

四是要加強執(zhí)法檢查工作。各級人大和政府有關部門應該“點面結合”，檢查老齡事業(yè)發(fā)展規(guī)劃、經(jīng)費投入、老齡工作機構建設情況，老年社會保障情況，老年精神文化生活和參與社會發(fā)展情況，老年人的家庭贍養(yǎng)和撫養(yǎng)落實情況，老年維權法規(guī)政策制度落實情況，司法保護、法律服務及維權機構建設情況，老年人人身、財產(chǎn)、婚姻等權益保障情況，社會團體、企事業(yè)組織、基層社區(qū)（村委會）組織在維護老年人權益方面的作用發(fā)揮情況、執(zhí)法監(jiān)督和違法懲戒情況等，發(fā)現(xiàn)問題，積極與相關單位部門協(xié)商尋求解決方案。

2、健全社會保障制度和養(yǎng)老體制

中國國民經(jīng)濟經(jīng)過多年的快速發(fā)展，積累了大量的社會財富，使我們改善民生、提升民眾“幸福感”有了可靠的資金保證，政府有必要借鑒荷蘭等歐洲國家的經(jīng)驗，加大民生的投入，通過制定綜合性的、積極的老齡化戰(zhàn)略，建立一個全國統(tǒng)一的養(yǎng)老保險制度等社會保障制度，緩解人口老齡化對社會經(jīng)濟的負面影響。我們欣喜地看到：2011年3月剛剛通過的《中華人民共和國國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十二個五年規(guī)劃綱》將保障和改善民生放在更加突出的重要位置，提出“健全覆蓋城鄉(xiāng)居民的社會保障體系”，明確了“廣覆蓋、?；?、多層次、可持續(xù)”的方針?！笆濉绷帉崿F(xiàn)新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度全覆蓋；完善實施城鎮(zhèn)職工和居民養(yǎng)老保險制度，實現(xiàn)基礎養(yǎng)老金全國統(tǒng)籌；完善城鄉(xiāng)最低生活保障制度，規(guī)范管理。

同時，鑒于我國的傳統(tǒng)家庭正在向核心家庭轉換，獨立型家庭養(yǎng)老模式正在中國逐步形成。一方面我們有必要借鑒歐美國家的養(yǎng)老模式大力發(fā)展社區(qū)服務，即以社區(qū)為基礎提供各種服務，特別是上門服務，以增強老人在家庭里的獨立生活能力；另一方面，社會應更多地組織針對老年人的活動，如舉辦老年大學、開展體育運動、愛心社會活動、提供志愿者服務等等，讓老年人離休、退休后仍不離開社會生活，建立老年人在社會中的價值，確立社會對老年人的認同。這樣既減輕了核心家庭成員的壓力，又實現(xiàn)了老人家庭養(yǎng)老的愿望，使老人充分得到物質和精神的雙重照料，進一步完善我國的家庭養(yǎng)老模式。

3、大力倡導尊老敬老，加強“孝道”的社會監(jiān)督

一是要深入宣傳有關贍養(yǎng)的法律、法規(guī)。通過法制課堂、廣播講座、板報、以案說法、法律咨詢和知識競賽等多種形式，一方面向廣大青少年講法教法，使他們完整地懂法、守法、用法，發(fā)揚中華民族傳統(tǒng)孝的理念；另一方面，引導老年人在充分體諒子女難處的同時，提高維權意識，克服“家丑不外揚”傳統(tǒng)觀念，對虐待、遺棄父母的忤男逆女要敢于行使訴訟權利，將其繩之以法，同時將一些好的經(jīng)驗和典型推廣宣傳。

二是要充分發(fā)揮社會輿論的監(jiān)督作用，廣泛開展道德評議。如新聞媒體對不敬養(yǎng)父母的行為進行“一事一議”，社區(qū)開展“五好家庭、文明家庭”的評選，創(chuàng)建“敬老模范村”、“敬老模范集體”，政府設立“大孝獎”，使“孝”的理念深入人心，發(fā)揚光大。

三是要加強老年維權組織的維權力度。完善老年維權工作的組織建設，在各級老齡人工作機構設立老年維權組織，在各級法律援助機構設立老年維權崗；加大各級財政的投入力度，充分發(fā)揮民政、社區(qū)、村委會等部門的作用，加大調(diào)解力度，從道德與法律責任相結合的角度，對贍養(yǎng)人進行說服教育，督促其主動履行義務，以調(diào)解方式結案；加強維權組織的維權主動性，克服傳統(tǒng)的不告不理的理念，對轄區(qū)內(nèi)凌辱、毆打父母者，鄉(xiāng)政府、村委會、居委會等應向有關部門報案或支持起訴。必要時，基層組織可以主持贍養(yǎng)人與被贍養(yǎng)人協(xié)商訂立“雙養(yǎng)協(xié)議”，即晚輩必須承擔對老人“物質贍養(yǎng)”和“精神贍養(yǎng)”的雙重義務，并在“雙養(yǎng)協(xié)議”中具體約定探望老人的次數(shù)、時間、禁忌的語言等具體內(nèi)容，將“精神贍養(yǎng)”的義務明晰化，保證精神贍養(yǎng)從“量”到“質”的實現(xiàn)，防止以“物化的孝”取代“情感的孝”。

中國老年人的精神贍養(yǎng)已經(jīng)成為我國社會主義法治進程中的一個重大課題，國家在完善社會保障體系、健全法制的同時，應加強孝道的宣傳教育，提高人們的道德信念，加強自我約束，提升孝道，強化老年維權組織的維權力度，完善精神贍養(yǎng)制度，共同構建和諧美滿的道德社會。

（注：本文系湖北第二師范學院“農(nóng)村社區(qū)老人精神贍養(yǎng)困境之原因及解決方法”課題階段性成果，課題編號：2009B008。）

[1]王蓓：中外老年人精神贍養(yǎng)制度及其借鑒[EB／OL].http：//www.chinacourt.org/html/article/200911/25/382346.shtml，2009-11-25.

[2]范忠信：“親親尊尊”與親屬相犯：中西刑法的暗合[J].法學研究，1997（3）.