柴聰 孫紅梅

【摘 要】 隨著大量限售股的陸續(xù)解禁，我國證券市場逐漸步入“全流通”時(shí)代，大股東的非流通股獲得流通權(quán)，其利益與二級(jí)市場股價(jià)開始聯(lián)動(dòng)，而大股東的侵害行為也隨之發(fā)生嬗變。由原來的“隧道挖掘”行為，變?yōu)槿魍ê蠖?jí)市場新的操縱行為。文章?lián)俗兓瘜?duì)全流通后大股東與中小股東新的利益博弈格局進(jìn)行分析，并提出相應(yīng)的監(jiān)管建議。

【關(guān)鍵詞】 全流通； 大股東； 中小股東； 利益博弈

前言

股權(quán)分置這一具有中國特色的現(xiàn)象一直是困擾我國證券市場健康、高效發(fā)展的“頑疾”。由于股權(quán)分置的“同股不同權(quán)”，導(dǎo)致大小股東獲利機(jī)制也迥然不同，集中表現(xiàn)為大股東對(duì)公司二級(jí)市場的股價(jià)漠不關(guān)心，卻挖空心思“掏空”公司，嚴(yán)重?fù)p害中小股東的利益。2005年4月29日隨著中國證監(jiān)會(huì)原主席尚福林“開弓沒有回頭箭”這般擲地有聲的表態(tài)，一場針對(duì)我國資本市場的股權(quán)分置改革拉開帷幕，我國證券市場也開始步入全流通時(shí)代。

全流通的到來，使得我國證券市場股票迎來“同股同權(quán)”的“民主時(shí)期”，也讓大小股東的利益趨于一致。在我們?yōu)榇藲g欣鼓舞的同時(shí)，也不由得為全流通后大股東還會(huì)不會(huì)侵害中小股東的利益、如何侵害、中小股東如何應(yīng)對(duì)以及他們新的博弈格局是什么等接踵而來的問題而憂心忡忡，本文旨在通過對(duì)上述問題的分析，找出相應(yīng)的解決辦法。

一、全流通前后大股東行為變化分析

Hart（1988）認(rèn)為控股股東的收益包括兩部分，一部分是現(xiàn)金流價(jià)值，即共享收益如企業(yè)利潤等；另一部分是只有經(jīng)營者才能享有的控制權(quán)收益，即私人收益如關(guān)聯(lián)交易收益等。全流通前，由于控股股東持有的大量非流通股不能通過上市流通獲益，作為理性經(jīng)濟(jì)人，其更傾向于通過“掏空”行為來獲得控制權(quán)私有收益。大股東會(huì)憑借其控制權(quán)地位通過控制權(quán)溢價(jià)侵害中小股東利益（唐宗明、蔣位，2002）。而在全流通后，大股東利益跟股價(jià)掛鉤，所以其侵害行為也會(huì)隨之發(fā)生變化。

（一）全流通前大股東侵害行為

股權(quán)分置改革前，大股東持有大量非流通股對(duì)上市公司有著絕對(duì)的控制力，有動(dòng)機(jī)和能力謀取控制權(quán)私有收益。其侵害中小股東利益的行為或手法一般分為關(guān)聯(lián)交易、資金占用、關(guān)聯(lián)擔(dān)保、虛假陳述這四類。1.關(guān)聯(lián)交易，指公司及其附屬（子公司）與關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。常見的關(guān)聯(lián)交易包括：購買或銷售商品、提供或接受勞務(wù)、代理、贈(zèng)與、債務(wù)重組、非貨幣性交易以及關(guān)聯(lián)雙方共同投資等；2.資金占用，是指大股東通過其掌握的控制權(quán)直接占用公司資源，包括無償或以較低成本使用公司資金、直接借款、拖欠往來款以及委托貸款等；3.關(guān)聯(lián)擔(dān)保，指發(fā)生于有關(guān)聯(lián)的或間接關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的擔(dān)保，主要包括：上市公司為大股東擔(dān)保、為子公司擔(dān)保、非關(guān)聯(lián)公司間接互保以及連環(huán)擔(dān)保等；4.虛假陳述，也稱不實(shí)陳述，泛指證券發(fā)行交易過程中不正確或不正當(dāng)披露信息和陳述事實(shí)的行為。主要包括：虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏以及不當(dāng)披露，而大股東則可以利用這種信息優(yōu)勢(shì)在二級(jí)市場獲利。

（二）全流通后大股東侵害行為的變化

全流通后，我國證券市場不再存在流通股和非流通股，大小股東的利益通過二級(jí)市場的股價(jià)實(shí)現(xiàn)關(guān)聯(lián)，大股東開始關(guān)注二級(jí)市場的股價(jià)變化，不再一味通過“隧道挖掘”獲取超額收益。前文提到大股東獲利方式有兩種，既然要減少控制權(quán)私有收益，那么就一定會(huì)在共享收益中謀求更多利益。故而，大股東侵害行為并沒有因此而消失，反而變得更加隱蔽。

首先，“隧道挖掘”等傳統(tǒng)侵害行為漸趨弱化。全流通后，一方面大小股東獲利機(jī)制達(dá)到一致，從根本上講大股東內(nèi)部“掏空”行為的收益變少；另一方面，隨著相關(guān)的法律和證劵監(jiān)管制度的完善，大股東以往“掏空”行為的法律成本增加，這兩方面是“隧道挖掘”等傳統(tǒng)侵害行為減弱的主要原因。資料證明，股改后上市公司的關(guān)聯(lián)交易數(shù)額明顯下降：2006年共有33 015 2007年降為3 126筆，2008年為3 467筆，2009年關(guān)聯(lián)交易數(shù)字為3 620筆，總體來講呈下降趨勢(shì)。

其次，大股東二級(jí)市場股價(jià)操縱行為頻繁。隨著非流通股逐步解禁，大股東開始進(jìn)入二級(jí)市場交易，此時(shí)大股東不但占據(jù)絕對(duì)的信息優(yōu)勢(shì)，而且手中擁有大量的流通股，信息優(yōu)勢(shì)和籌碼優(yōu)勢(shì)合二為一。這樣大股東就可以直接坐莊，利用其對(duì)上市公司的影響，通過虛假披露非法獲利。在相應(yīng)的監(jiān)管尚未到位前，大股東身兼東家與莊家的雙重角色，有動(dòng)因損害中小股東利益。

（三）全流通前后大股東與中小股東的關(guān)系變化

全流通后，大股東與中小股東的關(guān)系變化主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面，“大小非”的解禁使得大股東與中小股東在二級(jí)市場上變?yōu)槔婀餐w，理論上是“一損俱損，一榮俱榮”，但實(shí)際上由于大股東擁有排他性的信息優(yōu)勢(shì)和大量籌碼依然有動(dòng)因通過操縱股價(jià)侵害中小股東利益；另一方面，由于大小股東的利益在二級(jí)市場獲得聯(lián)動(dòng)，中小股東“用腳投票”的威力大增，并成為約束大股東的重要手段。

從全流通后大小股東關(guān)系可以看出大小股東既有利益共同點(diǎn)也有分歧點(diǎn)，同時(shí)中小股東能有效制約大股東，這使得全流通后，大小股東的利益博弈成為可能。

二、全流通后大小股東的利益博弈均衡分析

股權(quán)分置改革前，大股東持有的非流通股不能上市流通，也無法分享股價(jià)上漲帶來的資產(chǎn)增值利益，所以其對(duì)二級(jí)市場的股價(jià)并不關(guān)心，而且公司運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)基本上由中小股東來承擔(dān)，對(duì)于大股東來講，公司盈利可以共享；公司虧損，他們的利益損失較小。因此，大股東有強(qiáng)烈的動(dòng)機(jī)來“掏空”公司。全流通后，大股東跟中小股東在二級(jí)市場上獲得利益聯(lián)動(dòng)，中小股東可以利用手中的“資本投票權(quán)”與大股東進(jìn)行博弈。

下面筆者用博弈論模型來說明，全流通后大小股東的利益較量格局。為了便于分析，我們假設(shè)全流通后上市公司中只有兩個(gè)行為主體：大股東（a）和中小股東（ｂ），且二者都是理性經(jīng)濟(jì)人。大股東（a）的行為選擇有兩種：一種是不損害公司利益（X）；另一種是損害公司利益（Y）。中小股東（b）的行為選擇也有兩種：一種是持有公司股票（M）；另一種是拋售公司股票（Ｎ）。二者行動(dòng)有先后順序，大股東先行動(dòng)，中小股東后行動(dòng)，后行動(dòng)者可以觀察到先行動(dòng)者的行動(dòng)，并據(jù)此選擇對(duì)自己最有利的策略。這是一個(gè)典型的完全信息動(dòng)態(tài)博弈。支付矩陣如表1：

其中：Ua，Ub，Ca，Cb 及u均大于0。

由此，我們可以得知：對(duì)于大股東來講，選擇損害公司利益并且中小股東選擇持有公司股票，則收益達(dá)到最大（Ua+u），我們稱之為大股東最優(yōu)策略組合，當(dāng)自己選擇不損害公司利益并且中小股東選擇持有公司股票時(shí)，收益次之（Ua），我們稱之為大股東次優(yōu)策略組合，其他策略組合全部虧損；對(duì)于中小股東而言，大股東選擇不損害公司利益并且自己選擇持有公司股票時(shí)，自己收益達(dá)到最大（Ub），這是中小股東唯一優(yōu)策略組合，我們稱之為嚴(yán)格優(yōu)策略組合，除此之外，其他策略組合全部虧損。大股東的最優(yōu)策略組合即中小股東的最劣策略組合（中小股東的損失最大為：-Ub-Cb），理性的中小股東不會(huì)做此選擇，故大股東的次優(yōu)策略組合也即中小股東的嚴(yán)格優(yōu)策略組合構(gòu)成該博弈的納什均衡（大股東支撐公司，提高股價(jià)，中小股東長期投資）。

給定大股東不損害公司利益的情況下，中小股東的最優(yōu)策略是持有公司股票。雖然給定中小股東持有公司股票的情況下，大股東的最優(yōu)策略是損害公司利益，但是在證券市場的多次博弈中，中小股東會(huì)選擇拋售公司股票，增加了公司的風(fēng)險(xiǎn)，長期來說不利于持股較多的大股東，故理性的大股東也不會(huì)選擇損害公司利益，而是努力維持（大股東不損害公司利益，中小股東持有公司股票）這個(gè)均衡狀態(tài)，即便大股東一時(shí)偏離了這個(gè)均衡，那么在較長的一個(gè)時(shí)期內(nèi)他也會(huì)想方設(shè)法回到此均衡狀態(tài)，因?yàn)閺拈L遠(yuǎn)上講此均衡對(duì)各個(gè)行動(dòng)主體才是最優(yōu)的。需要注意的是，大股東依然有可能利用其對(duì)公司信息的控制權(quán)或與他人合謀掩飾其損害公司利益行為，蒙蔽中小股東和其他利益主體，從而獲取超額利益。所以，全流通后監(jiān)管制度依然不可或缺。

三、保護(hù)中小股東利益的監(jiān)管建議

股權(quán)分置改革打破了以往“同股不同權(quán)”的魔咒，我國證券市場在制度層面得到徹底的改造，然而，并非萬事大吉，大股東在與中小股東的利益博弈過程中還會(huì)侵害中小股東利益，所以面對(duì)全流通后出現(xiàn)的新情況，監(jiān)管制度建設(shè)仍需與時(shí)俱進(jìn)。

首先，強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督?？紤]強(qiáng)制實(shí)行累積投票制度，最大限度保護(hù)中小股東話語權(quán)。目前我國上市公司中的累積投票權(quán)制度不是強(qiáng)制性的。通過激勵(lì)機(jī)制的設(shè)計(jì)構(gòu)建經(jīng)理層對(duì)大股東的利益制衡機(jī)制，防止高管和大股東的勾結(jié)行為，進(jìn)一步發(fā)揮獨(dú)董和監(jiān)事的監(jiān)督作用。

其次，加強(qiáng)外部監(jiān)管。一方面監(jiān)管機(jī)構(gòu)要轉(zhuǎn)變監(jiān)管手段，建立信息披露監(jiān)管與二級(jí)市場股價(jià)監(jiān)管聯(lián)動(dòng)機(jī)制，充分調(diào)動(dòng)市場參與主體的監(jiān)管積極性，共同構(gòu)筑一個(gè)全方位、多層次的監(jiān)管體系；另一方面利用嚴(yán)刑峻法保障公平，要加大執(zhí)法力度，堅(jiān)決杜絕有法不依，有法輕論，提高大股東違法成本。

最后，完善司法救濟(jì)。法律、法規(guī)的制定既要考慮事前、事中控制也要考慮如何善后，為中小股東利益保護(hù)上最后一道保險(xiǎn)?？梢砸朊绹募w訴訟和辯方舉證制度，最大限度保護(hù)處于相對(duì)弱勢(shì)地位的中小股東，保障民事和刑事責(zé)任落實(shí)到責(zé)任主體上。

四、小結(jié)

全流通后大股東與中小股東可以在二級(jí)市場找到一個(gè)雙贏的互相制衡的博弈均衡點(diǎn)。二者的利益，尤其是中小股東的利益在市場機(jī)制設(shè)計(jì)上得到了更為可靠的保障。但是，這僅僅是理論上的利益均衡，受諸多假設(shè)限制，模型不可能考慮所有因素，而現(xiàn)實(shí)情況非常的錯(cuò)綜復(fù)雜，全流通后大股東手握信息和籌碼優(yōu)勢(shì)，侵害中小股東利益的行為非但沒有消失反而變得更加難以覺察，中小股東對(duì)大股東二級(jí)市場上的一些操縱行為很難立即吃透，即便最后發(fā)現(xiàn)，可能利益也已遭受重大損失。因此，如何通過監(jiān)管制度的設(shè)計(jì)來保障股改成果是全流通時(shí)代賦予我們的使命。

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