何皞

(西安財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)系，陜西西安710061)

在現(xiàn)代法律規(guī)范框架下，犯罪控制與人權(quán)保障存在緊張和沖突，特別是在信息化的時(shí)代，偵查案件需要運(yùn)用大量信息來(lái)完成，使得這一沖突更為突出。刑偵信息化無(wú)疑是對(duì)付犯罪的良藥。但是良藥也是猛藥［1］。它是一把雙刃劍，既能有效偵破案件，同時(shí)也會(huì)帶來(lái)公民權(quán)利受到侵犯的風(fēng)險(xiǎn)。而這些權(quán)利是正當(dāng)程序中不可缺少的因素。高利潤(rùn)往往意味著高風(fēng)險(xiǎn)，也意味著對(duì)不同理念、價(jià)值、利益、追求之間衡量的難度，同時(shí)也在考問一個(gè)社會(huì)的智慧和良知。這種選擇及平衡要在制度規(guī)范空間內(nèi)予以調(diào)整，既要考慮偵查破案打擊犯罪的現(xiàn)實(shí)需要，又要體現(xiàn)最大限度地保障人權(quán)。在刑偵信息化的過(guò)程中，如何規(guī)制刑偵手段，保障公民的信息權(quán)利，已成為亟待研究的重要課題。

一、我國(guó)刑偵信息資源的種類

隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展和新形勢(shì)下打擊犯罪的需要，刑偵部門對(duì)信息資源的要求越來(lái)越高，偵查破案中可利用的信息資源不能僅僅局限于目前的四類，即公安信息資源、社會(huì)信息資源、互聯(lián)網(wǎng)資源、視頻監(jiān)控資源，還應(yīng)該擴(kuò)大到個(gè)人智能化信息產(chǎn)品所攜帶的信息當(dāng)中，以充實(shí)、豐富偵查辦案的信息資源。

(一)公安信息資源。根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)，目前全國(guó)公安機(jī)關(guān)信息化應(yīng)用已經(jīng)涵蓋了主要警務(wù)工作領(lǐng)域，聯(lián)網(wǎng)運(yùn)行的信息系統(tǒng)有6000多個(gè)，存儲(chǔ)了100多億條公安基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。同時(shí)，在公安信息通信網(wǎng)上開設(shè)的網(wǎng)站和發(fā)布的網(wǎng)頁(yè)分別達(dá)到了16萬(wàn)和2100萬(wàn)個(gè)。而且隨著公安信息化建設(shè)的逐步加快，這些數(shù)據(jù)正在急劇增加。至今，在逃人員、吸毒人員、駕駛員、違法犯罪人員、保安人員、出入港人員等人員信息，網(wǎng)吧、旅館、物流公司、交警數(shù)據(jù)等機(jī)構(gòu)信息，出租車、機(jī)動(dòng)車等車輛信息及案件、事故、事件等案事件信息已構(gòu)成了公安網(wǎng)系統(tǒng)下的子數(shù)據(jù)庫(kù)，共儲(chǔ)存各類信息十幾億條，它們?cè)趥刹槠瓢钢邪l(fā)揮了巨大作用。這些信息資源構(gòu)成了一個(gè)巨大的信息庫(kù)，是在偵查破案中應(yīng)用頻率最高的基礎(chǔ)信息。

(二)視頻監(jiān)控資源。視頻監(jiān)控資源包括公安視頻資源和社會(huì)視頻資源。在大小城市的街道覆蓋全城的視頻監(jiān)控系統(tǒng)已經(jīng)建成，在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的村鎮(zhèn)、河道視頻監(jiān)控系統(tǒng)也已覆蓋，其他單位、個(gè)人可以根據(jù)需要安裝監(jiān)控設(shè)備。社會(huì)的各個(gè)角落幾乎都已被視頻覆蓋。毫無(wú)疑問，可利用的視頻資源正在趨于豐富。

(三)互聯(lián)網(wǎng)資源。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)對(duì)人們的影響越來(lái)越大，互聯(lián)網(wǎng)上承載著海量的信息。人們?cè)谏暇W(wǎng)過(guò)程中留下的電子郵件、博客、購(gòu)物、QQ、交友、飛信、IP、網(wǎng)卡等信息，Google earth、E都是等地圖類信息，求職網(wǎng)站、校友錄、購(gòu)物網(wǎng)站、單位機(jī)構(gòu)等文字類信息，視頻、博客、論壇、網(wǎng)站上的圖片類信息，IP查詢、搜索引擎、聊天內(nèi)容查看等工具類信息，都是開展信息化偵查可資利用的資源。

(四)社會(huì)信息資源。社會(huì)信息是指公安機(jī)關(guān)以外的國(guó)家機(jī)關(guān)及企事業(yè)單位所有的信息資源，如銀行、保險(xiǎn)、民航、電信、稅務(wù)、工商、郵政、社保、勞務(wù)、(高速)公路、公交以及二手車交易等信息。公安“大情報(bào)”系統(tǒng)是“金盾工程”二期建設(shè)的龍頭項(xiàng)目，而民航、電信、銀行、稅務(wù)、工商等有關(guān)社會(huì)信息，就是“大情報(bào)”系統(tǒng)產(chǎn)生實(shí)效的重要基礎(chǔ)，也是實(shí)現(xiàn)動(dòng)態(tài)管控的必要條件。因此社會(huì)信息資源是公安信息資源的重要補(bǔ)充。

以上四類信息是現(xiàn)在信息化發(fā)展的基礎(chǔ)信息資源，在偵查破案中起到了關(guān)鍵性的作用。如同一枚硬幣的兩個(gè)面，發(fā)達(dá)的信息技術(shù)在給我們偵查工作帶來(lái)極大便利的同時(shí)，如果不加以約束和控制，同時(shí)也會(huì)給公民的隱私權(quán)等個(gè)人權(quán)益造成極大損害，故從程序控制入手，防范刑偵權(quán)的濫用，勢(shì)在必行。

二、信息化條件下偵查程序的控制

(一)建立網(wǎng)上立案程序，強(qiáng)化刑事訴訟的啟動(dòng)程序

偵查中的立案程序是刑事訴訟的啟動(dòng)程序，但是在當(dāng)前的刑事訴訟實(shí)踐中立案程序卻經(jīng)常被偵查機(jī)關(guān)有意無(wú)意地忽略了，使原本作為啟動(dòng)程序的立案不再具有程序啟動(dòng)的功能，也逐漸失去了人權(quán)保障和犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)的功能。在信息化偵查條件下，設(shè)置網(wǎng)上立案程序所要解決的就是這個(gè)問題，即在立案程序未進(jìn)行之前其他所有的后續(xù)程序都無(wú)法開展，從而真正實(shí)現(xiàn)立案作為刑事訴訟的啟動(dòng)程序的本來(lái)功能。

(二)設(shè)置網(wǎng)上立案程序中的緊急例外模塊，規(guī)范刑偵授權(quán)

從偵查的實(shí)踐需要看，偵查中確實(shí)有許多時(shí)候需要偵查人員能夠在未獲得法律授權(quán)的情形下采取行動(dòng)。為了保證偵查活動(dòng)能夠順利進(jìn)行，網(wǎng)上立案程序應(yīng)設(shè)置有緊急例外模塊，以滿足這些情形下偵查人員的需要。在該模塊下，可在程序中內(nèi)置《刑事訴訟法》中有關(guān)例外情形的規(guī)定，如關(guān)于在執(zhí)行拘留、逮捕等緊急情形下進(jìn)行無(wú)證搜查的例外、先行拘留的數(shù)種情形，偵查人員采取偵查行動(dòng)后可重新登錄網(wǎng)上立案系統(tǒng)，輸入緊急情形代碼，從而從系統(tǒng)中獲得緊急情形授權(quán)追認(rèn)，以使后續(xù)偵查程序能夠繼續(xù)進(jìn)行。

(三)預(yù)置偵查法定時(shí)限，增強(qiáng)預(yù)警功能

通過(guò)在程序內(nèi)預(yù)置《形事訴訟法》對(duì)偵查程序中各相關(guān)時(shí)限的規(guī)定，設(shè)置在期限屆滿前的合理期限內(nèi)對(duì)偵查機(jī)關(guān)及案件承辦人員進(jìn)行提醒，告知偵查期限即將屆滿，使案件承辦人員能夠及時(shí)采取對(duì)策，通過(guò)變更強(qiáng)制措施或者偵查終結(jié)，有效避免偵查的程序違法。如果偵查期間違反《刑事訴訟法》法定的偵查期限，如超期羈押，電子程序?qū)⒆詣?dòng)記錄在案，為追究相關(guān)責(zé)任人員的法律責(zé)任提供直接證據(jù)。

三、信息化偵查條件下公民信息權(quán)利的保障

在信息化偵查條件下，存在公民個(gè)人信息被侵害以及公權(quán)力本身極易被濫用的雙重風(fēng)險(xiǎn)?；谶@些方面的考量，筆者認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)在采集社會(huì)信息時(shí)應(yīng)該在法律上獲得授權(quán)，并根據(jù)信息隱私的重要程度不同、適用范圍不同、嚴(yán)格程度的不同而有所區(qū)別。現(xiàn)代各國(guó)的相關(guān)法律對(duì)于刑事追訴中收集和利用個(gè)人信息的條件、批準(zhǔn)權(quán)限、程序等都加以規(guī)制。美國(guó)的憲法第四修正案、《公平信用報(bào)告法》、《隱私法》、《兒童網(wǎng)上隱私保護(hù)法》以及英國(guó)的《1984年警察與刑事證據(jù)法》、德國(guó)的對(duì)強(qiáng)制采樣的判例規(guī)定等都有關(guān)于個(gè)人信息保護(hù)的相關(guān)規(guī)定。

在我國(guó)，有關(guān)個(gè)人信息的保護(hù)散見于《民法通則》、最高人民法院解釋等。2009年2月28日，十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議審議通過(guò)了《刑法修正案(七)》，第七條增補(bǔ)了侵犯公民個(gè)人信息安全的犯罪，體現(xiàn)了緊跟時(shí)代發(fā)展，對(duì)公民個(gè)人信息安全保護(hù)的強(qiáng)化以及對(duì)人權(quán)保障的強(qiáng)化，但上述法律并未對(duì)公安機(jī)關(guān)信息采集的相關(guān)問題予以規(guī)定。從國(guó)外的立法情況看，雖然它們普遍對(duì)人體采樣進(jìn)行了規(guī)定，但對(duì)警察機(jī)關(guān)信息化過(guò)程中的個(gè)人信息采集和使用這一問題則無(wú)參照的范本。

筆者認(rèn)為，借鑒國(guó)外立法成果并結(jié)合我國(guó)刑偵的實(shí)踐，在刑偵信息化過(guò)程下，要保障公民個(gè)人信息安全，需從以下三方面入手。

第一，應(yīng)專門立法對(duì)公安機(jī)關(guān)收集、利用個(gè)人信息的相關(guān)問題予以規(guī)范。從打擊犯罪的角度考量，在立法上賦予公安機(jī)關(guān)采集相關(guān)信息的權(quán)力。但是，這些信息在采集和利用上應(yīng)有嚴(yán)格的授權(quán)制度，應(yīng)堅(jiān)持分級(jí)授權(quán)、嚴(yán)格審批、嚴(yán)格管理的原則。在信息的采集和利用方面嚴(yán)格控制，即只有負(fù)有相關(guān)案件偵查任務(wù)的偵查人員在案件需要之時(shí)，經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)后方可查閱、收集、利用相關(guān)信息。對(duì)于在采集和利用信息過(guò)程中有泄露個(gè)人信息和隱私并造成信息主體精神和物質(zhì)損害的應(yīng)予以相應(yīng)的懲罰和賠償。

第二，對(duì)于犯罪嫌疑人一般的強(qiáng)制采樣經(jīng)過(guò)偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)即可，但對(duì)于無(wú)辜的人或涉嫌人員的強(qiáng)制采樣除非案情需要，一般不得采樣。如需采樣，經(jīng)過(guò)偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，并得到被采樣人的同意后方可采樣。

第三，對(duì)于強(qiáng)制采樣可比照英國(guó)的做法分為一般采樣行為和重大采樣行為。對(duì)于除指紋、陰毛之外的毛發(fā)等的提取視為一般采樣行為。對(duì)一般采樣行為由偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)即可，重大采樣行為則應(yīng)提高審批級(jí)別。有學(xué)者提出應(yīng)由檢察院批準(zhǔn)，以加強(qiáng)監(jiān)督。那么，何為“重大采樣行為”?筆者認(rèn)為，一是大面積采樣的行為，如案發(fā)工廠全體人員、某村全體村民的采樣等，涉及面廣，涉及人員多，影響較大的情況;二是人體隱私性較強(qiáng)的采樣行為，如人體血液、精液、尿液、基因等的采樣，與這些信息密切相關(guān)的個(gè)人健康狀況、身體缺陷、遺傳基因等都會(huì)顯現(xiàn)，是公民隱私的核心內(nèi)容，在采集和利用方面應(yīng)有嚴(yán)格程序。

因此，只有通過(guò)規(guī)范各種信息的采集制度和偵查機(jī)關(guān)使用個(gè)人信息的規(guī)定，才能在信息化背景下，依靠信息技術(shù)一方面提升公安機(jī)關(guān)偵查破案水平、提高打擊犯罪能力的目標(biāo)，另一方面也對(duì)公民個(gè)人信息權(quán)利的保護(hù)和人權(quán)保障事業(yè)的發(fā)展起到保障作用。

［1］宋遠(yuǎn)升.刑事訴訟的沖突與衡平［M］.北京:中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2009.20.

［2］孫長(zhǎng)永.現(xiàn)代偵查取證程序［A］.陳光中，陳學(xué)權(quán).強(qiáng)制采樣與人權(quán)保障之沖突與平衡［C］.北京:中國(guó)檢察出版社，2005.18－19.