朱光軍

（灤平縣公證處，河北 灤平 068250）

贈與公證是公證業(yè)務的重要組成部分，是當事人實現(xiàn)財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的主要手段之一。司法部發(fā)布的《贈與公證細則》第二條將贈與界定為“是財產(chǎn)所有人在法律允許范圍內(nèi)自愿將其所有的財產(chǎn)無償贈送他人的法律行為”。單純的贈與行為并非以受贈人接受贈與為成立要件，贈與人完全可在贈與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移之前，無條件地撤回贈與，除法定情形外，并不對受贈人承擔過多的責任，贈與關系的建立需要受贈人對贈與行為表示接受。我國公證領域所指的贈與并非只指普遍存在的贈與合同，也包括贈與人的單方贈與書記受贈人的單方受贈書。贈與公證“是公證處依法證明贈與人與財產(chǎn)，受贈人收受贈與財產(chǎn)或贈與人與受贈人簽訂贈與合同真實、合法的行為”。贈與公證包括贈與書公證、受贈書公證和贈與合同公證。

贈與書公證、受贈書公證與贈與合同公證的區(qū)別

贈與書公證是指對贈與人單方以書面形式將財產(chǎn)無償贈與他人的行為進行公證，受贈書公證是對受贈人單方以書面形式表示接受贈與的行為進行公證；贈與合同公證是對贈與人與受贈人雙方協(xié)商一致的贈與合同進行公證，其所證明的行為時雙方法律行為。

首先，二者所產(chǎn)生的法律效果不同。贈與書公證（受贈書公證）證明的是單方贈與行為（受贈行為）是建立贈與關系的必要要素。因此，贈與關系是單方贈與的必要條件，單方贈與是贈與關系的充分條件，贈與關系的建立是在贈與書成立之后才能得以實現(xiàn)；贈與合同公證則包含了單方贈與和單方受贈兩個法律行為，合同的成立即意味著贈與關系的建立，故成立贈與合同與建立贈與關系二者的內(nèi)涵與外延應屬重合，贈與關系的建立是在贈與合同成立之時同時實現(xiàn)。

其次，二者針對不動產(chǎn)進行贈與的生效時間存在差異?！逗贤ā芬?guī)定：“第一百八十六條 贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！奔床坏迷谪敭a(chǎn)權利轉(zhuǎn)移之前隨意撤銷贈與，據(jù)此，經(jīng)過公證的贈與合同的特征則由實踐性轉(zhuǎn)變?yōu)槌兄Z性。雙方一旦達成合意，簽訂贈與合同，合同就成立生效。而《贈與公證細則》規(guī)定“辦理不動產(chǎn)贈與公證的，經(jīng)公證后，應及時到有關部門辦理所有權轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，否則贈與行為無效?！卑凑沾艘?guī)定的理解，不動產(chǎn)贈與合同經(jīng)公證后并非當然有效，需以“及時到有關部門辦理所有權轉(zhuǎn)移登記手續(xù)”為贈與行為的生效要件。

再次，二者的辦理程序存在差異。贈與合同公證要去雙方當事人需同時到公證機構(gòu)辦理公證手續(xù)。贈與書公證主要應用于申請人為身處異地的贈與人或受贈人，贈與方無法同時到同一公證機構(gòu)辦理贈與合同公證，為積極保護實現(xiàn)贈與人的意愿，將其意愿以贈與書的形式及時固定下來。此外，最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》中第一百二十九條規(guī)定：“贈與人明確表示將贈與物贈與未成年人個人的應當認定該贈與物為未成年人的個人財產(chǎn)。”按此規(guī)定，當贈與人將個人財產(chǎn)無償贈與未成年人時，無須受贈人作出接受贈與的意思表示，該贈與財產(chǎn)將直接歸受贈人所有，若受贈人表示拒絕接受贈與，則應當理解為受贈財產(chǎn)的拋棄行為。根據(jù)此條款還可擴大解釋為，無民事行為能力的受贈人也可在未進行意思表示的情況下，當然成為財產(chǎn)所有人。因此，當受贈人為未成年及無民事行為能力人時，贈與人通過贈與書公證的形式即可實現(xiàn)贈與。

辦理贈與公證的審查要點

根據(jù)筆者二十余年從事公證工作的實踐經(jīng)驗，辦理贈與公證應重點審查以下幾點內(nèi)容：

一、審查贈與行為雙方的主體資格

（一）贈與人主體資格的審查。根據(jù)《贈與公證細則》的規(guī)定“贈與人贈與的財產(chǎn)必須是贈與人所有的合法財產(chǎn)，贈與人是公民的，必須具有完全民事行為能力?！币簿褪钦f，當贈與人是自然人時，應明確贈與人具有完全民事行為能力，當贈與人是法人的，應著重審查其提供的法人資格證明材料。

（二）受贈人主體資格的審查

對受贈人主體資格的審查重點是受贈人是否具備接受贈與的資格，即受贈人接受贈與后，其財產(chǎn)狀況是否符合當?shù)卣叻ㄒ?guī)的規(guī)定。例如，農(nóng)村農(nóng)業(yè)戶口居民對宅基地上房屋的贈與行為就要求受贈人必須為農(nóng)村農(nóng)業(yè)戶口，如果受贈與人為城鎮(zhèn)居民非農(nóng)業(yè)戶口就無權接受農(nóng)村集體土地上的房產(chǎn)。

二、審查贈與標的物的真實性、合法性

贈與行為標的物的審查重點應關注贈與財產(chǎn)的權屬情況，標的物的權屬有無爭議。當標的物的所有權存在共有人的，應當由共有人共同贈與。同時還應通過對相關證件、證書、證明材料的審查實現(xiàn)對贈與標的物真實性、合法性的確認，例如當贈與物是不動產(chǎn)的，贈與公證應在不動產(chǎn)所在地的公證機構(gòu)辦理贈與公證，贈與人應提供房屋所有權證、土地使用權證。經(jīng)公證后，應及時到有關部門辦理所有權轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，否則贈與行為無效。

三、審查贈與行為的原因，保證贈與行為的真實合法性

國家立法考慮到公民在時間生活中會基于親屬關系，感情因素或道德因素等原因，將個人財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給特定人，為尊重行為人的意愿，從而建立起贈與的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式。在辦理贈與公證時，贈與人與受贈人是親屬關系的，需要提供資料能夠證明存在親屬關系。同時還應通過談話、對相關知情人進行調(diào)查等方式確定贈與行為是贈與人意思的真實表示，有無脅迫或故意欺騙行為。在受贈人與贈與人不存在親屬關系的情況下，公證員應重點審查贈與人申請辦理贈與公證的真實原因，防止當事人為逃避交納稅費惡意將實際的買賣行為變通為假贈與行為。為防止申請人故意欺騙，公證員在嚴格審查相關證件及證明材料的基礎上，還應著重告知故意欺騙公證機構(gòu)的法律后果。

四、審查贈與所附帶義務

按照《合同法》的規(guī)定：“贈與可以附義務。贈與附義務的，受贈人應當按照約定履行義務?！碑斒苜浫擞胁宦男匈浥c合同約定的義務的情形時，贈與人有權撤銷贈與。對贈與附加義務并非是對贈與無償性、單務性的違背，該義務應當遠小于贈與物的價值，即受贈人所履行的合同約定的義務，并不構(gòu)成合同的對價。由于贈與是將財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)移給他人的特殊形式，法律賦予贈與人附加義務的權利，公證人員應當尊重贈與人對贈與附加義務的意愿，這種附加義務的贈與多見于公益事業(yè)中，贈與人附加的義務主要在于約束對贈與物的具體使用。例如，承德市某水泥廠向某小學捐贈10噸水泥的贈與合同中附帶義務是，贈與的水泥用于該小學加固改造危房校舍使用，不能挪作他用，否則，贈與方有權撤銷贈與合同。針對社會上日益增多的類似帶有附加義務公益贈與合同，筆者建議在辦理此類贈與合同公證時，適當?shù)囊龑з浥c人建立監(jiān)督機制，確保贈與所附加義務的實現(xiàn)。

綜上所述，隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，贈與公證業(yè)務的日益增多并逐漸成為公證機關最主要業(yè)務之一，公證機關也將面臨更多機遇和挑戰(zhàn)，我們要利用好法律賦予公證人員的職能，正確解決辦理贈與公證業(yè)務，保障廣大當事人的合法權益，維護人民群眾切身利益，促進社會的和諧穩(wěn)定發(fā)展。