張 路

（云南大學 法學院，云南 昆明650011）

當今世界正以驚人的速度邁向老齡化。2001年，世界上60歲以上的老年人人數(shù)達到6億人。預計到2025年，這個數(shù)字將增至12億，而80歲以上的老年人人數(shù)將超過1.37億。我國作為世界第一人口大國，不可避免地將成為老齡化大國。據(jù)統(tǒng)計，2008年，我國60歲以上的老年人口已經(jīng)達到1.53億。我國現(xiàn)行的成年監(jiān)護制度只針對精神障礙的成年人，面對高齡化帶來的一系列老年人權(quán)益受到侵害的問題，傳統(tǒng)的以家庭為主的監(jiān)護制度已經(jīng)不堪重負。因此，將老年人納入監(jiān)護制度的保護范圍，建立老年人監(jiān)護制度勢在必行。

一、老年人監(jiān)護制度的研究意義

老年人年齡的增長導致器官功能退化，這種不可抗拒的現(xiàn)實使他們的生理功能、心理功能和社會功能都受到了極大的影響，他們在日常社會生活中的自我保護能力下降，相對于青少年和中年人而言面臨著更多權(quán)利受到侵害的風險，成為社會中的弱勢群體。因此，加強對老年人監(jiān)護制度的研究有著十分重要的理論意義和實踐意義。

（一）從理論上看，老年人監(jiān)護制度的研究有益于充實我國民法的理論基礎

目前，我國現(xiàn)行的監(jiān)護制度有法定監(jiān)護制度和指定監(jiān)護制度兩種，以法定監(jiān)護制度為主，以指定監(jiān)護制度為輔。二者都比較忽視被監(jiān)護人的意思能力，這集中體現(xiàn)在民事行為能力的認定上，且直接影響著民事行為的法律效果。我國法律規(guī)定，“無民事行為能力人實施的行為為無效民事行為”，“限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為無效民事行為”?？梢?，我國現(xiàn)行監(jiān)護制度的理論基礎主要是理性主義，被監(jiān)護人范圍僅限于未成年人和精神病人兩類。這兩類人被民法認定為在意識上不能理解其行為的性質(zhì)和后果，在意志上不能控制其行為，因此，法律規(guī)定他們所作的行為無效。這樣的規(guī)定剝奪了被監(jiān)護人的意思自治能力，對被監(jiān)護人的民事生活能力尊重不足。吸收國外關于老年人監(jiān)護制度的有關理論，重視被監(jiān)護人的自我決定權(quán)，發(fā)揮被監(jiān)護人的尚存行為能力，可以更全面地保護被監(jiān)護人的合法權(quán)益，實現(xiàn)監(jiān)護制度的立法目的。

（二）從制度上看，老年人監(jiān)護制度的建立有利于完善我國的監(jiān)護制度

國外的老年人監(jiān)護制度大多采用意定監(jiān)護制度的方式。意定監(jiān)護制度是指本人在意思能力健全時，預先選擇信任的親屬或者朋友作為預備監(jiān)護人，在判斷能力喪失或者衰退時由其行使監(jiān)護權(quán)利、履行監(jiān)護義務的制度。我國的立法一直追求以人為本，重視人的終極關懷，可是現(xiàn)行的法定監(jiān)護和指定監(jiān)護都不能完全體現(xiàn)這一理念，而老年人監(jiān)護制度所涉及的意定監(jiān)護制度可以使意思自治在監(jiān)護制度中落到實處，并且和法定監(jiān)護相輔相成，更能實現(xiàn)監(jiān)護的主動保護與消極保護的統(tǒng)一。

（三）從實踐上看，老年人監(jiān)護制度的確立將安撫國民的擔憂，維護社會的穩(wěn)定，營造和諧的氛圍

現(xiàn)代民法監(jiān)護制度的設立目的在于保護弱者。隨著老齡化的到來，我們不得不面對一個新的弱勢群體，那就是老年人。越來越多的空巢老人無人照顧、老年人成為詐騙犯罪的主要受害對象、老年人遭遇家庭暴力等問題頻繁出現(xiàn)，破壞了社會穩(wěn)定，擾亂了社會秩序，影響了國家發(fā)展。老年人問題已經(jīng)不再是一個個體問題，而是一個群體問題。老年監(jiān)護制度的建立可以使這個事實上的弱勢群體得到保護，充分發(fā)揮監(jiān)護制度保護弱者的功能，為我國的可持續(xù)性發(fā)展提供和諧的社會保障。

二、國外老年人監(jiān)護制度的改革

（一）德國

1992年1月1日德國實施的《照管法》對舊《德國民法典》中的成年人監(jiān)護制度作出了以下修改：（1）對被監(jiān)護人的人身監(jiān)護事項作了更加具體的規(guī)定；（2）建立了精神障礙者、智力障礙者、身體障礙者、老年人等由法院依申請或者在涉及精神障礙者時依職權(quán)根據(jù)前述人的實際狀況和需要為其選擇照顧人的制度。由此，立法將老年人納入了監(jiān)護制度的保護范圍。

（二）法國

法國在1968年1月3日頒布了第68-5號法律，規(guī)定需要保護的成年人的具體情況由法院進行個案審查，并在此基礎上確定對其適合的監(jiān)護制度類型。而“需要保護的成年人”包括：（1）精神官能已經(jīng)受到疾病損壞或者因為年齡而衰竭；（2）體能受到損害以致妨礙當事人表達意志。當老年人出現(xiàn)上述兩種情況時，便可以成為被監(jiān)護的對象，從而使老年人在新修改的監(jiān)護制度框架下得到保護。

（三）日本

日本國會于1999年12月1日通過了《關于任意監(jiān)護契約的法律》、《關于監(jiān)護登記等的法律》、《關于修改民法的一部分的法律》以及《關于伴隨施行<關于修改民法的一部分的法律>修改有關法律的法律》等關于成年人監(jiān)護制度的法律，并于2000年4月1日起施行。此次立法活動引入任意監(jiān)護制度，使其和法定監(jiān)護制度共同構(gòu)成日本完整的監(jiān)護制度。任意監(jiān)護制度是通過特別法的形式增加的。該特別法規(guī)定，由本人在有判斷能力的情況下預先委任監(jiān)護人，授權(quán)該監(jiān)護人在本人將來判斷能力不足時承擔有關本人的全部或者部分的監(jiān)護事務。另外，立法還規(guī)定由家庭裁判所對監(jiān)護人進行監(jiān)督，從而擴大了監(jiān)護制度的保護范圍，在一定程度上將有精神障礙的老年人歸入受保護的范圍，同時也讓被監(jiān)護的老年人得到最大程度的尊重。

三、我國現(xiàn)行監(jiān)護制度在老年人保護方面存在的問題

（一）我國現(xiàn)行的監(jiān)護制度

我國《民法通則》第2章第2節(jié)規(guī)定的監(jiān)護制度包括對“未成年人的監(jiān)護人的確定”、對“精神病人的監(jiān)護人的確定”、“監(jiān)護人的職責、權(quán)利和民事責任”以及“精神病人民事行為能力的宣告”四個條文?！睹穹ㄍ▌t》第4章第2節(jié)“代理”第55條、第58條及第6章“民事責任”第133條也涉及監(jiān)護制度的相關規(guī)定。由此可見，我國現(xiàn)行監(jiān)護制度的保護對象只有兩類：一類是未成年人，包括沒有親權(quán)人，也就是沒有父母的未成年人，以及有父母但其父母不能行使親權(quán)的未成年人；另一類人是精神病人，包括無民事行為能力人和限制民事行為能力人。

（二）我國監(jiān)護制度的不足

1．在理論上無視被監(jiān)護人的自我決定權(quán)和剩余意思表示能力

我國監(jiān)護制度的設定基礎是對行為能力的分類。法律對被剝奪或者限制民事行為能力的人進行宣告并設定監(jiān)護人，目的在于保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益不受侵害。但在行為效力方面，被監(jiān)護人的意思能力常常得不到尊重：我國法律規(guī)定無民事行為能力人的法律行為無效，限制民事行為能力人所為的法律行為在監(jiān)護人行使撤銷權(quán)時無效?？梢姡瑸榱吮Ｗo交易安全，我國法律賦予了監(jiān)護人不需要考慮被監(jiān)護人意思能力和決定權(quán)的撤銷權(quán)，從而在現(xiàn)實中常常出現(xiàn)和監(jiān)護制度理念相背離的情況。

2．在立法技術(shù)上過于概括

我國《民法通則》第2章第2節(jié)對監(jiān)護的規(guī)定一共只有四個條文，高度抽象地概述了我國對未成年人和精神障礙者監(jiān)護人的選擇、職責、權(quán)利、民事責任以及精神病人民事行為能力宣告。面對復雜多樣的現(xiàn)實生活，這四條規(guī)定顯得模糊、寬泛，欠缺可操作性。我們需要在現(xiàn)有法律框架基礎上設立更為明確、具體的法律規(guī)定，為人們提供有理有據(jù)的行為指南。

3．在內(nèi)容上僅規(guī)定了監(jiān)護人的責任而缺失了監(jiān)護人的權(quán)利

監(jiān)護作為民事制度之一，是權(quán)利和義務的統(tǒng)一體，但更側(cè)重義務一些，可以說是一種義務性的權(quán)利。監(jiān)護人既享有職權(quán)，又負有責任，因而被稱為監(jiān)護職權(quán)。監(jiān)護人的權(quán)利雖然不明顯，但還是存在的，如報酬請求權(quán)、撤銷權(quán)、追認權(quán)、辭職權(quán)等。我國現(xiàn)行的監(jiān)護規(guī)定并沒有完整地設定監(jiān)護人的權(quán)利、義務和責任，特別是沒有明確設置監(jiān)護人的報酬請求權(quán)，使得監(jiān)護純粹成為一種義務，違背了權(quán)利義務相等原則，也影響了監(jiān)護制度在現(xiàn)實中的推廣和實現(xiàn)。

4．在保護范圍上過于狹窄

我國目前只針對未成年人和精神病人設立了監(jiān)護，立法精神體現(xiàn)為對智力上的弱者提供保護。強弱的劃分依據(jù)民事主體民事行為能力的完整程度，可以說，這一標準在特定的時期有存在的價值，功能較為顯著。但隨著時代的發(fā)展，單獨依靠這一劃分標準產(chǎn)生監(jiān)護類型和監(jiān)護對象顯得過于簡單，已經(jīng)不能解決新出現(xiàn)的各種嚴重的社會問題，不能適應時代發(fā)展的需求，特別表現(xiàn)在對民事行為能力不充分的人，比如老年人的保護問題上。老年人隨著年齡的增長，身體各方面機能衰退，在不能獨立為民事行為時，依照現(xiàn)有法律規(guī)定，只能通過委托合同、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議或者親權(quán)來部分彌補自身行為能力的不足，但是這對于民事行為能力嚴重退化的老年人來說依然十分困難，因為他們已經(jīng)不能完全獨立為民事行為，無法對自己的權(quán)利作出處分。

5．在監(jiān)護類型上過于簡單

在許多國家開始引入意定監(jiān)護制度的今天，我國不能冷漠地對待這一趨勢。目前，我國只規(guī)定了法定監(jiān)護，對遺囑監(jiān)護和委托監(jiān)護都沒有明確的規(guī)定。這些制度的欠缺在一定程度上使弱勢群體權(quán)利保護處于真空狀態(tài)。

四、我國老年人監(jiān)護制度初構(gòu)

（一）引入意定監(jiān)護制度

意定監(jiān)護制度是指被監(jiān)護人在具有完全的判斷能力時，以自己的意思能力，通過法律行為預先選擇信賴的親人或者朋友附條件地成為自己將來的監(jiān)護人，簽訂委托監(jiān)護合同，在條件成就時合同生效，由意定監(jiān)護人代理自己的各類民事活動。該成立條件是本人年老、精神障礙或者其他喪失判斷能力的事實發(fā)生。

（二）建立老年人監(jiān)護事務舉報制度

老年人，特別是高齡老人，是生理、心理和社會功能嚴重退化的弱勢群體。當他們被判斷為喪失民事行為能力時，應對自身權(quán)利受到侵害的自我救濟能力弱小，尋求公力救濟的能力也會受到多種因素的阻礙。所以，為了防止當發(fā)生監(jiān)護人監(jiān)護不力，甚至侵害被監(jiān)護人權(quán)利時老年人無處訴求的情況，還可以建立針對老年人監(jiān)護的舉報制度，允許醫(yī)護人員、老年人的鄰居、親戚、朋友或者其他能夠知曉老年人權(quán)利受到侵害的自然人及社會組織在發(fā)現(xiàn)老年人的監(jiān)護人故意危害老年人，侵占老年人財產(chǎn)，侮辱、誹謗、虐待老年人或者出現(xiàn)其他侵害老年人權(quán)益的情況時，應向有關機關報案，在最大限度上保障老年人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益不被侵害。

（三）建立監(jiān)護監(jiān)督制度

我國現(xiàn)行《民法通則》第2章第2節(jié)第18條規(guī)定了監(jiān)護人的職責、權(quán)利和民事責任，但過于籠統(tǒng)，一方面對監(jiān)護人設立義務，要求其除了為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)，另一方面對監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的行為科以賠償損失、依據(jù)申請撤銷監(jiān)護資格等法律責任。這些都體現(xiàn)了保護被監(jiān)護人人身、財產(chǎn)以及其他合法權(quán)益的立法目的，但是卻沒有完善的監(jiān)督體系對監(jiān)護人的行為進行監(jiān)督，被監(jiān)護人由于自己本身民事行為能力的不充分，更加難于保護自己。因此，為了真正實現(xiàn)監(jiān)護目的，我國需要建立包括監(jiān)護監(jiān)督人、監(jiān)護監(jiān)督行政機關及監(jiān)護法院在內(nèi)的監(jiān)護監(jiān)督體系。監(jiān)護監(jiān)督人的職責是：監(jiān)督監(jiān)護人行為，并聽取監(jiān)護人對監(jiān)護活動的有關報告；在監(jiān)護人欠缺時，請求法院選任監(jiān)護人；當被監(jiān)護人權(quán)利受到監(jiān)護人侵害時，代表被監(jiān)護人進行訴訟活動。監(jiān)護監(jiān)督機關的職責是：定期監(jiān)督監(jiān)護人的監(jiān)護行為，并將監(jiān)護情況記錄在案；承擔輔助的監(jiān)護行為；在監(jiān)護權(quán)糾紛案件中協(xié)助法院工作；對在監(jiān)護中受到侵害的被監(jiān)護人進行救助。監(jiān)護法院的職責是：指定監(jiān)護人；追究監(jiān)護人的監(jiān)護失職和侵權(quán)責任；撤銷監(jiān)護人資格。

應對新的社會需求，建立新的監(jiān)護制度，擴大監(jiān)護制度的保護對象范圍，吸納包括老年人在內(nèi)的更為寬廣的弱勢群體于國家監(jiān)護制度構(gòu)架內(nèi)，具有理論的必要性和實踐的可能性，應當成為當今中國立法改革的重要內(nèi)容之一。一方面，民法是保護私權(quán)的法律，每一部分都體現(xiàn)出對個體的關注，特別是對弱勢群體的權(quán)益保障；另一方面，20世紀90年代，世界各國先后進行了監(jiān)護制度的改革，我國立法對此回應不夠，未能順應全球范圍監(jiān)護制度的改革浪潮。更重要的是，老齡化帶來的老年人生理功能衰退、心理功能障礙、社會功能逐漸缺失的問題，已經(jīng)明顯從個體問題擴散成為家庭問題、組織問題和社會問題。因此，在我國建立老年人監(jiān)護制度，完善我國監(jiān)護制度，充分發(fā)揮監(jiān)護功能，保障弱勢群體權(quán)益，是關系到社會穩(wěn)定發(fā)展的重要問題。

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