余建普

【摘 要】近年來就業(yè)歧視現(xiàn)象愈來愈嚴重，極大地侵害了公民的就業(yè)權，不利于我國社會經(jīng)濟的發(fā)展和平安和諧社會的構建。對就業(yè)者進行無正當理由的差別對待是就業(yè)歧視最基本的特征。法律之所以要禁止就業(yè)歧視，就是要保障公民平等就業(yè)權并實現(xiàn)社會正義。在當前就業(yè)背景下，反就業(yè)歧視絕不能僅僅滿足于表面形式，而是必須遵循市場化就業(yè)的基本規(guī)律，充分運用法律的武器。本文對勞動就業(yè)歧視的內涵及其分類進行探討，聯(lián)系實際，針對具體問題，從法律的角度對解決就業(yè)歧視這一現(xiàn)象做出分析并提出相應的對策。

【關鍵詞】就業(yè)歧視；法律對策；執(zhí)行機構；平等就業(yè)權利

一、就業(yè)歧視的內涵及主要表現(xiàn)形式

（一）就業(yè)歧視的法律界定

所謂就業(yè)歧視，是指用人單位在招聘過程中或勞動關系建立后，對招聘條件相同或相近的求職者或雇員基于某些與個人之工作崗位或工作能力無關聯(lián)的原因，不給予其平等的就業(yè)機會，或在崗位安排、工資、培訓、晉升、解除勞動合同，或勞動條件、社會保險與福利等方面不能提供平等待遇，造成消除或損害求職者的平等就業(yè)權或雇員平等待遇權的現(xiàn)象。

法律對特殊勞動者和弱勢群體（如婦女、未成年人、殘疾人等） 實施保護原則而產(chǎn)生的區(qū)別對待，以及不同職業(yè)對勞動者身體狀況、文化程度、技術水平等方面的不同要求，不在“就業(yè)歧視”之列。

（二）目前我國勞動就業(yè)歧視的主要表現(xiàn)形式

目前，我國勞動就業(yè)歧視這一現(xiàn)象非常普遍，不僅存在于民（私）營企業(yè)中，而且國家機關，國有企業(yè)，學校，研究機構等在錄用人員的過程中也不同程度地存在著。我國就業(yè)歧視主要有以下幾種表現(xiàn)形式：戶籍歧視、性別歧視、年齡歧視、疾病歧視、地域歧視、學歷與經(jīng)驗歧視、身高與容貌歧視等。其中以性別歧視、戶籍歧視現(xiàn)象尤為突出。

1、性別歧視

我國《勞動法》第十三條明確規(guī)定了婦女享有和男性平等的就業(yè)的權利，在錄用工作人員的時候，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或崗位外，不得以性別為由提高錄用婦女的標準或拒絕錄用婦女。而現(xiàn)實不盡人意，許多用人單位在其招聘要求中注明：“男性優(yōu)先”或“須為男性”女性常常因為性別原因而被拒之門外。性別歧視的原因歸納來看應該有兩個方面：一方面與我國封建社會以來的“男尊女卑”“等思想有關；另一方面，女性在身體條件上與男性有很大區(qū)別，尤其是未婚女性會有懷孕期、生育期、哺乳期，法律對此給予特殊保護，許多用人單位相比之下就更歡迎男性。

2、戶籍歧視

戶籍歧視（或出身歧視）是指在勞動力市場上，依據(jù)分城鄉(xiāng)的戶籍制度劃分雇員群體并實行不同待遇的行為。我國現(xiàn)行戶籍制度是我國過去的計劃經(jīng)濟體制的產(chǎn)物。具體包括城市戶口與鄉(xiāng)村戶口，以及不同城市的戶口。尤其是城鄉(xiāng)戶口問題，它受歷史上由來已久的城鄉(xiāng)二元經(jīng)濟結構影響，城市生活水平遠遠高于農村經(jīng)濟水平。戶籍歧視一般表現(xiàn)為對外來農民工的就業(yè)歧視。固定的戶籍制度從制度上支持了對農民工的就業(yè)歧視，增加了流動就業(yè)遷移成本，限制了農民工在平等基礎上自主擇業(yè)的權利，這些歧視侵犯了公民的平等就業(yè)權，違背了市場自由分配資源的原理，不利于經(jīng)濟的發(fā)展。。

3、其他形式的就業(yè)歧視

（1）年齡歧視。許多用人單位在招聘時將35歲作為一個年齡界限，“35歲以下”這個限制性條件堂而皇之地出現(xiàn)在許多招聘廣告中。年齡在40歲以上的求職者面臨更嚴峻的就業(yè)挑戰(zhàn)，也造就了中國獨有的“40、50”現(xiàn)象。（2）健康歧視。殘疾人求職時遭遇各種歧視早已屢見不鮮，一些病毒攜帶者在求職時受到不公平對待的消息也時有發(fā)生。有感“乙肝歧視”的爭訟，在全社會引起強烈反響和討論。（3）身高歧視。有的招聘單位對求職者的身高做出硬性規(guī)定，對不達標者，不予考慮，其實排除出于工作性質確實需要以外，那些與工作能力無任何關系的身高規(guī)定是毫無道理的。（4）容貌歧視。諸如“五官端正，儀表端莊，氣質佳等”的招聘要求也即容貌要求屢見不鮮。某地還居然要求報考公務員的女青年雙側乳房必須對稱。就業(yè)歧視竟然擴展到女青年的乳房上，也算是一則天下奇聞。

二、就業(yè)歧視現(xiàn)象原因的分析

（一）勞動力市場供過于求

我國人口基數(shù)大，人口增長又快，所以勞動力資源十分豐富。計劃經(jīng)濟體制下的二元經(jīng)濟結構中，農民基本上都呆在農村，與城市市民幾沒有什么就業(yè)沖突。但隨著改革開放和經(jīng)濟的發(fā)展，特別是科技的推廣，城鄉(xiāng)大量的富余勞動力需要就業(yè)。所以，在我國經(jīng)濟發(fā)展雖然快速，但滿足不了勞動力需求，出現(xiàn)供過于求，勞動者處于買方市場，用人單位挑選的范圍大，出現(xiàn)了歧視性的限制條件。

（二）經(jīng)濟發(fā)展水平不高

就業(yè)歧視的嚴重化很大程度上歸根到底還是我國的國情問題，中國人口多，底子薄，發(fā)展很不平衡。在人口與發(fā)展方面也面臨著嚴峻的挑戰(zhàn)：人口總量還將持續(xù)增長，人口素質總體水平不高，流動遷移人口規(guī)模龐大，勞動就業(yè)、消除貧困和社會保障的壓力進一步加大，人口與資源環(huán)境矛盾尖銳的狀況將長期存在。這具體表現(xiàn)在就業(yè)方面就是待業(yè)人數(shù)龐大而工作崗位數(shù)量有限。

（三）勞動法律法規(guī)不健全

一方面，勞動就業(yè)法律法規(guī)不全面，包括的范圍狹窄。其中，《憲法》第33條規(guī)定“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”；《勞動法》第12條規(guī)定，勞動者就業(yè)，不因民族，種族，性別，宗教信仰不同而受到歧視；第13條規(guī)定特別強調，婦女享有與男性平等的就業(yè)權利。顯然，我國法律提倡男女就業(yè)機會平等性，有不受種族，民族，性別，宗教信仰的限制，但沒有關于年齡歧視、學歷歧視、相貌歧視、血型歧視、姓氏歧視、星座歧視等方面的法規(guī)。另一方面，既有的法律規(guī)范操作性不強，以上我國相關法律對勞動就業(yè)方面所做規(guī)定大都是原則性的，還沒有具體化的操作模式，也沒有對違法責任予以追究，沒有法律責任的規(guī)定，其結果必將導致就業(yè)歧視現(xiàn)象的發(fā)生和存在。

三、就業(yè)歧視的法律對策思考

（一）反就業(yè)歧視亟需立法，只有立法才能從根本上禁止就業(yè)歧視

積弊已久的就業(yè)歧視，不但與市場經(jīng)濟基本規(guī)律相違背，阻礙了社會健康發(fā)展，也與我國一直以來倡導尊重和保障人權不協(xié)調。在立法層面從根本上禁止就業(yè)歧視，已是中國法制建設不斷完善的當務之急。目前呼聲比較高的是制定獨立的《反就業(yè)歧視法》。關于反就業(yè)歧視立法，連續(xù)數(shù)年，全國人大、政協(xié)會議上都有代表和委員提出建議。但至今尚未納入立法范疇。從司法層面上應建立相應機構，以保障勞動者就業(yè)平等合法權益的實現(xiàn)，具體包括：對就業(yè)歧視的行為做出認定，對就業(yè)歧視相關進行調查、調解和裁決，提供有關反就業(yè)歧視的咨詢服務，研究制定促進公平就業(yè)政策等，并可為受到就業(yè)歧視的人員提供一定的法律援助。

《中華人民共和國憲法》保護勞動者的平等就業(yè)權，這是每一位中華人民共和國公民享有的最基本的、也是最重要的權利之一，是人權構成的基本核心構件之一。如果這樣的權利都得不到保障，又何言法制中國，中國法制呢？所以，應盡快出臺《反就業(yè)歧視法》。

（二）設立反就業(yè)歧視的行政執(zhí)行機構促進平等就業(yè)

我國目前就業(yè)管理由中央到地方的各級勞動和社會保障部門來完成，主要有培訓就業(yè)、勞動工資和失業(yè)保險等職責上的分工?？梢钥紤]在此基礎上成立一個常設性的專門機構，這個機構將主要承擔以下職責：對就業(yè)歧視做出認定，對認定為就業(yè)歧視的案件進行調查、調解、和處理，為受害人提供有關法律援助，提供有關就業(yè)歧視的咨詢服務，研究促進公平就業(yè)的政策建議等。以上措施，既是反對就業(yè)歧視的事后補救措施，同時也是防止就業(yè)歧視的事前預防措施。

（三）加強相關法律法規(guī)的宣傳，提高用人單位的法律意識

法律的本意是規(guī)范公民的行為，以使社會能處于一種良好的預想狀態(tài)。但除了首先要做好立法這一關，守法也是關鍵所在。而對于廣大公民來講，只有知法、懂法才能守法，所以相關部門有責任通過各種可行途徑來宣傳法律。主觀方面要加強用人單位與勞動者的法律意識。從用人單位角度來講，要加強維法意識，提高科學用才體制；從勞動者角度來講，要加強維權意識，當自己的合法權利受到侵害時，要勇于維護，勇于反抗，在社會上形成一種良性循環(huán)的環(huán)境。

綜上所述，禁止就業(yè)歧視是個全社會的問題，要綜合治理。應當在法律實踐和社會的發(fā)展之中建立完善法律體系、政府職能和勞動制度，以徹底禁止勞動歧視，保障勞動者平等就業(yè)的權利，促進我國的社會主義市場經(jīng)濟快速健康發(fā)展。

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