白云

摘要：我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中存在隱名股東的現(xiàn)象，而隱名股東的權(quán)利義務(wù)糾紛問(wèn)題是法學(xué)界和司法實(shí)踐中比較關(guān)注與廣泛討論的問(wèn)題，就隱名股東而言，其涉及到諸多法律問(wèn)題，由于其成因多種多樣，存在的法律風(fēng)險(xiǎn)各有不同。本文通過(guò)深入探究隱名股東的含義及形成原因，找出隱名股東可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)并對(duì)其風(fēng)險(xiǎn)提出了一些建議或措施。

關(guān)鍵詞：隱名股東 法律風(fēng)險(xiǎn) 風(fēng)險(xiǎn)防范措施

在公司經(jīng)營(yíng)運(yùn)作過(guò)程中，存在著許多股東權(quán)利糾紛，而隱名股東的權(quán)利糾紛也是十分突出的問(wèn)題。本文中，作者從本文通過(guò)深入探究隱名股東的含義及形成原因著手，探究隱名股東可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并重點(diǎn)對(duì)其風(fēng)險(xiǎn)的防范提出建議。

一、隱名股東的含義與形成原因

我國(guó)立法尚未對(duì)隱名股東做出明確規(guī)定。對(duì)于隱名股東的本質(zhì)，學(xué)者觀點(diǎn)不盡一致。有學(xué)者認(rèn)為，隱名股東是指依據(jù)書(shū)面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者；有學(xué)者認(rèn)為，出資人為了規(guī)避法律或其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或以他人名義出資，一般稱(chēng)為隱名股東。與之相對(duì)應(yīng)記載于工商登記材料上的股東則為顯名股東。也有學(xué)者認(rèn)為，隱名出資人在實(shí)踐中又稱(chēng)隱名股東，是指在公司中不具備股東形式特征但對(duì)公司實(shí)際出資并實(shí)際享有股東權(quán)利的出資人；還有學(xué)者認(rèn)為，隱名股東是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購(gòu)公司股份，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的投資者。

我國(guó)《公司法》第4條規(guī)定“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”。可以說(shuō)，公司是股東的投資工具，股東是公司權(quán)益的所有者。筆者認(rèn)為，隱名股東的涵義可界定為，以自己的名義對(duì)公司行使股東權(quán)利并承擔(dān)股東義務(wù)，但出資證明書(shū)、股東名冊(cè)、公司章程、工商登記不顯示其股東身份的自然人、法人或其他組織。

當(dāng)今經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活中的隱名股東不再是個(gè)別現(xiàn)象，而是普遍存在并具有代表性的社會(huì)現(xiàn)象，其發(fā)生也存在多種原因。一是市場(chǎng)原因，資本作為市場(chǎng)資源重要內(nèi)容，自然會(huì)尋找能獲得最大回報(bào)的投資方式，而民商事交易的外觀性原則使得投資人在進(jìn)行投資的同時(shí)必須顯明于公信公示的外部市場(chǎng)，于是一些不愿、不能或者不便顯明的投資人選擇了隱名投資的方式；二是法律原因，《公司法》的立法目的雖然是為投資者提供創(chuàng)造與實(shí)現(xiàn)財(cái)富的渠道，但仍帶有行政管制色彩，容易違背當(dāng)事人意思自治原則，為規(guī)避法律上的障礙，經(jīng)濟(jì)生活中出現(xiàn)了隱名股東；三是社會(huì)環(huán)境原因，現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期的特殊國(guó)情決定了我國(guó)市場(chǎng)投資行為的多樣性，如利用某階段國(guó)家對(duì)下崗待業(yè)人員的特殊政策照顧，有人就通過(guò)借用他人的身份證、下崗證等注冊(cè)公司進(jìn)行隱名投資，從而享受特殊的各種稅收政策優(yōu)惠等等。

二、隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)

《公司法》規(guī)定，未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。此規(guī)定明確指出了隱名股東不得對(duì)抗第三人的法律風(fēng)險(xiǎn)。即公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)及出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的應(yīng)該辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的不得對(duì)抗第三人。隱名股東的權(quán)益與第三人發(fā)生沖突時(shí)不可能得到保障。實(shí)際上，隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)不僅僅如此。

（一）股東資格認(rèn)定的風(fēng)險(xiǎn)

在股東資格發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，隱名股東的股東資格的認(rèn)定存在很大不確定性。隱名股東的法律保障源自于與相關(guān)合同當(dāng)事人的內(nèi)部契約關(guān)系，而并非由公司法而規(guī)制。合同關(guān)系一定程度上以信任為基礎(chǔ)，一旦喪失基礎(chǔ)則利益將很難實(shí)現(xiàn)。

（二）股東權(quán)行使中的法律風(fēng)險(xiǎn)

隱名股東在公司中的權(quán)利只能依賴(lài)合同間接確定，公司法規(guī)定的資產(chǎn)受益、選擇管理者、參加股東會(huì)等權(quán)利的行使均可能由于合同以外的因素不能行使。比如，隱名股東在召開(kāi)股東會(huì)不被通知時(shí)，不能依公司法獲得救濟(jì)等等。

（三）訴訟上的法律風(fēng)險(xiǎn)

在產(chǎn)生糾紛的情況下，由于全部公示證據(jù)均有利于公司和顯名股東，隱名股東往往處于其控制之下，在取證、舉證上處于十分不利的局面，可能因舉證不能而敗訴。

四、風(fēng)險(xiǎn)的防范

（一）股權(quán)質(zhì)押

在實(shí)際出資人與顯名股東簽訂委托持股協(xié)議同時(shí)，由實(shí)際出資人與顯名股東簽訂借款協(xié)議，雙方再根據(jù)這份借款協(xié)議簽訂股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，然后將股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)，并到工商登記管理機(jī)關(guān)辦理出質(zhì)登記。這樣可以防止名義出資人擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為發(fā)生。

（二）在公司章程中做出限制性約定

根據(jù)公司法的規(guī)定，可以在公司章程中做出顯名股東若干年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，此處約定的時(shí)間一般應(yīng)與實(shí)際出資人可適合直接出面擔(dān)任股東的時(shí)間大體吻合。

（三）簽訂全面嚴(yán)密的隱名投資協(xié)議

嚴(yán)謹(jǐn)完善的隱名投資協(xié)議至為重要，是維護(hù)隱名股東的直接證據(jù)。隱名投資協(xié)議明確約定雙方權(quán)利義務(wù)，尤其應(yīng)明確約定隱名股東的股東資格，并征得其他顯名股東及公司的書(shū)面同意或?qū)贤拇_認(rèn)。隱名投資協(xié)議作為隱名投資行為的核心法律文件，是保護(hù)隱名出資人權(quán)益最為重要的手段，雖不具有對(duì)抗第三人的效力，但有對(duì)內(nèi)效力。

（四）簽訂書(shū)面公司設(shè)立合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

公司設(shè)立合同除約定各方的股東地位和出資數(shù)額及比例等事項(xiàng)外，應(yīng)明確約定相關(guān)責(zé)任人不予工商登記的違約責(zé)任；股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)明確約定轉(zhuǎn)讓人負(fù)有征得其他股東同意和協(xié)助辦理變更登記的義務(wù)及違約責(zé)任。

（五）注意保存證據(jù)

為了今后發(fā)生糾紛時(shí)可以有效地保護(hù)自己的權(quán)益，隱名投資者應(yīng)該妥善保存實(shí)際出資的各種證據(jù)。只要證據(jù)充分，隱名出資人完全可以在必要時(shí)依法確認(rèn)自己的股東資格。