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基于監(jiān)管創(chuàng)新與權(quán)益發(fā)展的金融消費者法律保護研究

2013-04-29 00:44:03李長健張紅展
海南金融 2013年5期
關鍵詞:金融消費者

李長健 張紅展

摘 要:金融危機后,金融消費者保護成為各國金融監(jiān)管的重點之一。在我國金融業(yè)不斷壯大發(fā)展的同時,仍然存在著金融市場嚴重信息不對稱、金融機構(gòu)實質(zhì)壟斷、交易地位不平等的問題,而法律制度與相關機構(gòu)設置未滿足實際需求,需要將樹立金融消費者利益維護觀念、公法與私法并濟、實體法與程序法并重、建立普惠式金融消費保護體系作為實現(xiàn)金融消費者權(quán)益法律保護的實現(xiàn)路徑,從而促進金融體系持續(xù)健康發(fā)展。

關鍵詞:金融消費者;監(jiān)管創(chuàng)新;權(quán)益發(fā)展;普惠式金融消費保護體系

中圖分類號:D923.8 文獻標識碼:A〓 文章編號:1003-9031(2013)05-0055-04 DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2013.05.13

作為經(jīng)濟法中的一類重要主體,消費者權(quán)益保障關系著每個社會成員的福祉。隨著金融商品和服務的日益普遍,尤其是在經(jīng)歷了金融危機之后,金融消費者作為特殊的消費者,其權(quán)益保護在消費者權(quán)益保護法修訂和金融法制的完善中都引起了較大關注。我國金融消費者群體迅速壯大,但金融市場規(guī)范和金融消費者權(quán)益保護制度有所缺失,金融消費者保護的制度供給與需求不相適應。

一、金融監(jiān)管與金融消費者保護

美國金融危機爆發(fā)后,學界對危機產(chǎn)生的根源做了重點探究。其共識之一就是,在金融的擴張和危機的醞釀時期,缺乏對金融消費者利益的關注,導致大量的有毒有害甚至掠奪性的金融產(chǎn)品在金融創(chuàng)新的掩護下充斥市場,是危機爆發(fā)的重要原因之一。美國在全面反思危機的基礎上通過了《2010年華爾街改革和消費者保護法》,將消費者保護置于金融法的核心位置,并建立專門的機構(gòu)——消費者金融保護署(CFPA),其金融監(jiān)管改革將金融消費者保護提到前所未有的高度,而其意義和影響也是非常深遠的。

首先,對金融消費者保護的加強反映了金融業(yè)發(fā)展的基本規(guī)律,體現(xiàn)金融監(jiān)管的發(fā)展本質(zhì)。20世紀末,金融混業(yè)與金融一體化浪潮席卷了主要的西方國家。綜合經(jīng)營的發(fā)展與金融產(chǎn)品的創(chuàng)新使得金融主體身份邊界越來越模糊。英國、美國、日本等國家相繼通過了統(tǒng)一的金融服務法規(guī),傳統(tǒng)金融法中分散使用的“客戶”、“存款人”、“投資者”、“持有人”等概念逐步歸結(jié)到金融消費者這個統(tǒng)一的概念上。面對統(tǒng)一而強大的金融集團,其保障問題自然引起關注。1995年英國經(jīng)濟學家邁克爾·泰勒Michael Taylor提出著名的“雙峰”理論,認為審慎監(jiān)管和保護消費者權(quán)利是金融監(jiān)管的兩個目標,且二者應當置于同等重要的地位。同時也應當建立相應機構(gòu)分別履行這兩個職責。1997年澳大利亞分別設立了審慎監(jiān)管局和證券投資委員會將這一理論率先演化為實踐。

其次,對金融消費者保護的加強體現(xiàn)了金融監(jiān)管目標的重大嬗變,突顯金融監(jiān)管的人本價值。長期以來美國金融監(jiān)管的主要目標是保持金融業(yè)的強大競爭力,而這也是測度監(jiān)管有效性的重要方面。為應對外來的挑戰(zhàn),監(jiān)管者逐步放松管制,減少規(guī)則約束,增強金融機構(gòu)的靈活性,鼓勵金融創(chuàng)新,提高金融效率,以保持紐約世界金融中心的地位。危機之后美國各界重新反思在保障公眾投資者、存款人等消費者權(quán)益方面的缺失,認識到對消費者利益的保護,應當成為金融監(jiān)管的基礎價值,否則將破壞金融生態(tài)并最終影響金融體系的穩(wěn)定。美國通過了一系列旨在保護金融消費者權(quán)利的法案,在金融監(jiān)管中將金融消費者保護提到前所未有的高度,美國財政部于2008年發(fā)布了《現(xiàn)代化金融監(jiān)管架構(gòu)藍圖》,指出應建立基于三個關鍵目標監(jiān)管的監(jiān)管架構(gòu):市場穩(wěn)定性監(jiān)管、審慎金融監(jiān)管、商業(yè)行為監(jiān)管(與消費者保護監(jiān)管相關),將金融消費者保護作為其中的三大目標之一。根據(jù)《2010年華爾街改革和消費者保護法》在美國聯(lián)邦儲備委員會體系下建立金融消費者保護局,其基本職責是(第1021條)“尋求提升消費金融產(chǎn)品或金融服務市場的透明性、簡單性、公平性及責任的可追究性”,“確保消費者能夠擁有、理解、使用他們在做與金融產(chǎn)品或金融服務相關的重大決定時所需要的信息”[1]。在這一目標的指引下美國重構(gòu)其監(jiān)管框架,進行了大蕭條以來改革力度最大、影響最深遠的金融監(jiān)管改革,而且可能為全球金融監(jiān)管改革樹立新標尺。

二、我國金融消費者保護及其現(xiàn)狀分析

2006年12月,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會發(fā)布《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》,使用了“金融消費者”,這一概念首次出現(xiàn)在中國內(nèi)地的法律文件中,該指引第四章還專門規(guī)定了“客戶利益保護”。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會也在2007年發(fā)出了《關于加強銀行業(yè)客戶投訴處理工作的通知》,要求銀行內(nèi)部建立客戶投訴的處理機制。2009年9月,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會在借鑒國外經(jīng)驗基礎上啟動了“公平對待消費者”項目。另外,2005年以來還在個人理財業(yè)務、個人貸款、信用卡業(yè)務等領域制定了監(jiān)管規(guī)范,促使銀行業(yè)務開展的規(guī)范化。

而“金融消費者”的概念在界定中也存在一些爭議。根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》,消費者是為生活消費而購買、使用商品或接受服務的人。焦點集中在金融消費是否是生活消費的組成部分,金融服務是否包含在“服務”范疇中。我們應該看到個人消費是一個多層次的、具有巨大包容性的概念。而金融已滲透到社會的每一個領域,現(xiàn)代金融服務特別是一些基礎金融業(yè)務,已經(jīng)構(gòu)成個人生活中的重要組成部分?!跋M”范圍的擴張和保護范圍的擴大是消費者權(quán)益保護法發(fā)展不可避免的趨勢,而金融消費者就是消費者概念在金融領域的擴展、延伸和專業(yè)化。而且也應當關注的是金融消費的多樣性和特殊性,一些投資性的、具有準入門檻的、高風險的金融產(chǎn)品,一般不應納入金融消費的范疇。如美國金融服務現(xiàn)代化法就將“金融消費者”界定為個人、家庭或家庭成員目的而從金融機構(gòu)得到金融商品或服務的個體?!?010年華爾街改革和消費者保護法》第1002條第4項對“消費者”的定義是“任何個人或者為個人利益代表本人的代理人、信托人或者代表”。所以,金融商品和服務也是一種消費,而對金融消費者的界定應從目的方面進行限定,股票、債券持有者作為金融消費者,在證券市場中介服務機構(gòu)處購買的是“金融服務”,而其在發(fā)行公司處購買的“投資產(chǎn)品”,則應視為投資者,而非消費者[2]。并且要將機構(gòu)排除在金融消費者的范疇外,金融消費者僅為社會個體成員。

當前,我國金融業(yè)日益發(fā)達,金融消費不斷在全社會范圍內(nèi)滲透和發(fā)展,金融服務的范圍不斷擴展,形式靈活多變,形成了金融機構(gòu)多元化、金融產(chǎn)品創(chuàng)新化和金融交易密集化的局面,同時,金融服務領域侵犯消費者權(quán)益的情況也日益嚴重,根據(jù)《20l0年度上海法院金融審判白皮書》,2010年上海市法院共受理一審金融糾紛案件22000多件,二審金融糾紛案件360件,服判息訴率高,審結(jié)金融犯罪案件1100多件,近1400多人??梢娊鹑诩m紛案件數(shù)量不斷增多,范圍不斷擴大。

首先,金融市場嚴重信息不對稱。金融商品具有特殊性,其服務是無形的,沒有可供評定其價值的外形和質(zhì)地等要素,消費者的交易判斷完全依賴于金融機構(gòu)一方所提供的相關信息,為了防止服務者信息欺詐及背信行為,在金融消費中就必須秉承公開交易的原則,公開是救治現(xiàn)代社會及工業(yè)弊病的最佳良藥,陽光是最好的消毒劑,燈光是最有效的警察[3]。而金融消費者也有權(quán)知悉其購買、使用產(chǎn)品或所接受服務的真實情況,同時金融服務者有義務為金融消費者提供真實信息,但金融服務提供者在銷售環(huán)節(jié)存在信息隱瞞,不向消費者進行相關提示,使得金融交易中信息不對稱普遍存在,消費者知情權(quán)和公平交易權(quán)受到侵害。

其次,金融機構(gòu)實質(zhì)壟斷。由于金融產(chǎn)品在收益結(jié)構(gòu)、風險形式、費用構(gòu)成、稅費負擔等各方面都有較高的專業(yè)性壁壘,我國從事金融業(yè)務需要經(jīng)過監(jiān)管部門的許可,一定程度上使得在位廠商競爭不充分,產(chǎn)品層面的交叉越來越多,銀行自身戰(zhàn)略定位及產(chǎn)品都存在同質(zhì)化問題,不同金融機構(gòu)設計的性質(zhì)相同的金融產(chǎn)品和服務,消費者自由選擇權(quán)和個性化選擇受到限制。

再次,交易地位極度不平衡。金融消費者與金融機構(gòu)之間在知識水平、信息收集與處理能力、交涉能力、風險承受水平等方面存在巨大的差距。金融業(yè)也被政府作為關系國計民生的戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)給予特別保護。交易雙方實力不均衡壓縮了可談判的空間,并可能存在濫用優(yōu)勢地位的行為,如高智商高專業(yè)性的金融服務者逐利本性的驅(qū)使,使其在向消費者售賣商品時,故意或過失地作出不實的風險揭示[4];行業(yè)協(xié)同行為較多見,查處卻異常困難,消費者舉證能力有限,維權(quán)成本比較高,需要耗費大量的精力和財力,地位的懸殊使消費者維權(quán)面臨較大的挑戰(zhàn)。

最后,法律制度缺失?,F(xiàn)行的消費者權(quán)益保護法在立法理念和具體規(guī)則方面關注群眾消費者的實體經(jīng)濟,而對虛擬經(jīng)濟中的金融消費,難以達到其特殊的法律需求。而其他金融法律法規(guī)對金融消費者保護的數(shù)量少且多為原則性規(guī)定,措施不夠具體,缺乏可操作性和執(zhí)行性。另外,金融消費者權(quán)益保護專門機構(gòu)功能需要協(xié)調(diào)。根據(jù)分業(yè)監(jiān)管的金融體制,目前“一行三會”也相應地各自分設金融消費者保護機構(gòu),但其多頭分業(yè)監(jiān)管存在著協(xié)調(diào)難題,所以也面臨如何相互協(xié)調(diào)、職能分工等有待進一步明確的問題。

三、 我國金融消費者保護的路徑改進

作為我國金融法律改革及監(jiān)管的一個重要問題,保護金融消費者合法權(quán)益也成為防范金融風險、加強金融監(jiān)管和促進金融體系持續(xù)健康發(fā)展的關鍵因素。金融產(chǎn)品本身具有較強的專業(yè)性、復雜性,另外考慮中國金融市場發(fā)展階段和模式的實際情況,都要求對金融消費者給予特殊的保護。

第一,在監(jiān)管理念的突破上,應將金融消費者利益的維護置于金融立法、執(zhí)法的首要原則。金融機構(gòu)與金融市場的改革還未結(jié)束,監(jiān)管機構(gòu)仍負擔著本部門改革和發(fā)展的重任,致力于提高金融效率和行業(yè)競爭力。但作為金融產(chǎn)業(yè)最終用戶的消費者卻未得到同等的重視。對監(jiān)管機構(gòu)而言,建立審慎監(jiān)管的規(guī)則、防范金融風險是其首要任務。但這種監(jiān)管主要是通過機構(gòu)和市場的視角來進行,而不是從消費者保護的角度。如對于信息披露制度,是金融監(jiān)管及解決信息不對稱的主要方式。但當前的信息披露多是為了滿足金融監(jiān)管者的要求,達到真實、準確、及時、完整,而不是滿足金融消費者的需求,對解決消費者的信息需要方面做得還不夠。因此,在信息的針對性、全面性、可理解性、風險揭示等方面應當提出更高的要求,滿足金融消費者保護的需要,實現(xiàn)利益主體、利益客體和利益載體在金融市場之間互動互促、同質(zhì)同向[5]。

第二,在金融消費者保護的方法上,堅持公法與私法并濟的方式。除了賦予消費者更多的民事權(quán)利,在市場交易中防止欺詐之外,還應當運用經(jīng)濟法原理加強國家對金融市場的干預,通過修改補充《消費者權(quán)益保護法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》等相關法律,增加對金融服務法律關系保護調(diào)整的相關條款,通過規(guī)則指引,完善法律救助,對消費者給予傾斜保護,賦予金融消費者對相關機構(gòu)投訴裁量權(quán);從經(jīng)濟法的角度對金融經(jīng)營者課以更多的責任,強化其誠信、告知、提示、保密、信息披露等義務。

第三,在金融消費保護規(guī)則的完善中,實現(xiàn)實體法與程序法并重、個體保護與組織保護并行。沒有救濟也就沒有權(quán)利。當前消費者在與金融機構(gòu)發(fā)生糾紛后更多是通過司法途徑解決,恰恰反映了監(jiān)管體系中消費者維權(quán)功能的弱化。這就需要構(gòu)建聯(lián)合多方主體的金融消費者權(quán)益保護聯(lián)動機制,搭建融合監(jiān)管機構(gòu)和社會中間層等多層次的金融消費者投訴處理平臺。中國人民銀行無論從微觀層面,如征信管理、支付結(jié)算管理、銀行卡管理等領域,還是在國家金融宏觀管理與相對中立地位等方面,都對維護金融消費者合法權(quán)益有巨大作用,可由各層級中央銀行牽頭負責處理金融消費者投訴,同時內(nèi)設專門負責金融消費者維權(quán)的部門[6]。同時,銀行業(yè)協(xié)會作為社會中間層組織,應該發(fā)揮專業(yè)行業(yè)組織協(xié)調(diào)作用,積極協(xié)助處理金融消費糾紛,促進公平合理金融消費環(huán)境的形成。在維權(quán)途徑層面,著眼于金融糾紛的專業(yè)性、金融機構(gòu)的強勢和消費者的弱勢訴訟地位,傳統(tǒng)解決消費者爭議的途徑如協(xié)商、消費者協(xié)會的調(diào)解、行政部門的申訴等,難以發(fā)揮作用,應在一般民事訴訟程序的基礎上構(gòu)建消費者訴訟救濟制度。

第四,在金融消費者系統(tǒng)保護的機構(gòu)協(xié)調(diào)中,探索建立法定分工與授權(quán)性協(xié)作相結(jié)合的普惠式金融消費保護體系。目前在“一行三會”模式下,中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱證監(jiān)會)和中國保險監(jiān)督管理委員會(以下簡稱保監(jiān)會)在省以下絕大部分地市、縣兩級區(qū)域尚未設立分支機構(gòu),而機構(gòu)網(wǎng)絡最齊全的央行,其分支機構(gòu)覆蓋了全國省、地市和縣三級,且有較高的社會認知度,因此,就地市、縣兩級區(qū)域的涉及證券、保險等消費者權(quán)益保護,可以在確保證監(jiān)會和保監(jiān)會對其相應金融消費者權(quán)益保護法定職權(quán)分工的前提下,在沒有設立派出機構(gòu)的地區(qū)授權(quán)由中央銀行的當?shù)胤种C構(gòu)代為履行職責,來實現(xiàn)法定分工與授權(quán)性協(xié)作相結(jié)合的金融消費者權(quán)益普惠保護。

第五,在金融消費者保護的實現(xiàn)過程中,應當有步驟、規(guī)范、有效地推進相關工作。首先,應當在金融機構(gòu)內(nèi)部建立有效的客戶投訴處理機制,提高爭議解決的效率。但這種方式也面臨公正性的質(zhì)疑,建立獨立于金融機構(gòu)之外的解決方式更為迫切。其次,應當加強對金融機構(gòu)行為和產(chǎn)品的監(jiān)管,使金融產(chǎn)品標準化、透明化、簡單化,加強銷售行為中的信息披露、風險揭示等環(huán)節(jié)。最后,金融監(jiān)管機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會組織應加大對消費者金融教育的工作力度[7],向消費者普及金融知識、進行風險提示,提升消費者投資和理財能力。

四、 結(jié)束語

如何才能達到對消費者的充分保護?對它的衡量難以像審慎監(jiān)管一樣,制定細化的規(guī)則,并通過合規(guī)監(jiān)管落實。但它無疑是一國金融基礎設施建設的重要方面,體現(xiàn)在了金融機構(gòu)的每個行為和金融服務的每個環(huán)節(jié)。也許英國“公平對待消費者項目”的六個方面的目標能夠提供給我們一些參考,如將公平對待消費者作為企業(yè)文化的核心、金融產(chǎn)品的設計與銷售具有針對性并符合消費者預期、保證充分的信息獲取、滿足消費者個性化需求、不得在產(chǎn)品售后階段給消費者設置不合理的服務障礙等,將金融消費者權(quán)益保護的理念融入機構(gòu)健康長遠發(fā)展的需求。而待金融實踐和立法條件成熟時,我國應在法律規(guī)制中確立金融消費者傾斜性保護的原則,從而實現(xiàn)目標監(jiān)管和金融消費者利益的統(tǒng)籌發(fā)展。

(責任編輯:張恩娟)

參考文獻:

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