吳 桐 盧丙乾

（中央民族大學(xué)，北京 100081）

民族品牌是指國內(nèi)企業(yè)首先創(chuàng)立，產(chǎn)權(quán)歸中國企業(yè)的品牌。優(yōu)秀的民族品牌是指一般具有較高的社會認(rèn)知度，產(chǎn)品或服務(wù)已經(jīng)被市場普遍認(rèn)可的我國企業(yè)品牌，許多民族品牌因其歷史悠久，能夠代表我國文化特色，這種優(yōu)質(zhì)的品牌在得到市場的廣泛認(rèn)同后，往往被國人賦予特殊的民族情感。在我國改革開放之后，為解決資本不足而采用的引進(jìn)外資的策略，允許境外資金在我國投資，有些民族品牌在得到資金和先進(jìn)管理經(jīng)驗后得以發(fā)展壯大。部分民族品牌，在境外資本收購大潮下逐漸淡出國人視野，一部分民族品牌甚至被股東“冷藏”后，外資企業(yè)利用民族企業(yè)多年經(jīng)營下形成的良好的銷售渠道和現(xiàn)成的生產(chǎn)線得以在國內(nèi)迅速擴(kuò)張，而民族品牌則淪為為國外品牌代工的生產(chǎn)線，有些更加嚴(yán)重的行為甚至威脅到了國家的經(jīng)濟(jì)安全。

民族品牌的維護(hù)問題與經(jīng)濟(jì)法中的反壟斷有價值上的一致性，“有效競爭”則因為壟斷乃對競爭的限制，反壟斷的應(yīng)有之意應(yīng)當(dāng)是反對阻礙競爭的行為亦即其基本目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是維護(hù)競爭機(jī)制。[1]

對民族品牌維護(hù)問題比較直接的法律文件是在2007年頒布的《中華人民共和國反壟斷法》中第四章明確規(guī)定了經(jīng)營者集中?！斗磯艛喾ā返诙畻l規(guī)定：經(jīng)營者集中是指下列情形：經(jīng)營者合并；經(jīng)營者通過取得股權(quán)或資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。第三十條規(guī)定：對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)對頂進(jìn)行國家安全審查。境外資本對民族品牌的兼并收購直至使其沉淪的主要方式是經(jīng)營者集中。

《反壟斷法》出臺至今已有近5年時間，但是相關(guān)司法判例則十分稀少，在具體適用《反壟斷法》來處理民族品牌維護(hù)問題時，現(xiàn)行立法仍然有需要完善的空間。

一、從“橫向”和“縱向”兩個角度對確定民族品牌認(rèn)知度

自從2009年沸沸揚揚的商務(wù)部否決“可口可樂”收購“匯源果汁”事件，民族品牌的維護(hù)備受關(guān)注。《反壟斷法》第二十八條規(guī)定：經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭的效果，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)做出禁止經(jīng)營者集中的決定。從維護(hù)民族品牌的角度看，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對民族品牌的知名度的認(rèn)定需要明確標(biāo)準(zhǔn)，一些品牌在認(rèn)知上多大程度被消費者接受，依據(jù)什么樣的標(biāo)準(zhǔn)斷定某品牌為民族品牌，這些具體可操作性的規(guī)范都需要進(jìn)一步的細(xì)化。筆者認(rèn)為執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)從“橫向”和“縱向”兩個角度去制定，“橫向”是指反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以參考該品牌在相關(guān)市場所占的地位來制定準(zhǔn)則，對國內(nèi)品牌進(jìn)行劃分等級，依據(jù)等級來確定其對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響。在制定標(biāo)準(zhǔn)過程中，不僅僅要看被集中的經(jīng)營者現(xiàn)有的市場份額，也要參考該品牌自創(chuàng)立之日起占據(jù)市場份額的均值和動態(tài)峰值。從企業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程的歷史性的眼光來權(quán)衡該品牌是否為民族品牌，評估其被兼并后的影響，并且可以借助行業(yè)協(xié)會的力量對民族品牌的認(rèn)知度進(jìn)行求證?！翱v向”是指反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對該品牌的在市場活動中的相關(guān)環(huán)節(jié)進(jìn)行調(diào)查求證，如對上游供貨商，下游經(jīng)銷商，直至消費者的調(diào)查，可以利用網(wǎng)絡(luò)調(diào)查和聽證會的形式，綜合考證品牌的認(rèn)知度。通過“縱向”與“橫向”的標(biāo)準(zhǔn)，全面的評估被收購的品牌的認(rèn)知水平，既考慮到消費者的直觀的情感，又考慮到品牌對國民經(jīng)濟(jì)安全的影響。符合反壟斷法維護(hù)的社會整體利益。

二、制定對競爭效果分析的標(biāo)準(zhǔn)

《反壟斷法》第28條規(guī)定經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以作出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定。這一條闡明反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定是否允許集中，主要看集中后競爭效果的認(rèn)定。對民族品牌的維護(hù)同樣要考慮競爭效果的影響，境外品牌通過取得股權(quán)或資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)，或者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者施加決定性影響，不必然違反《反壟斷法》對社會整體利益的維護(hù)。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)該綜合各因素考慮是否允許集中，不能因盲目維護(hù)民族品牌而使得一些本來應(yīng)該淘汰的經(jīng)營發(fā)生困難的企業(yè)拒絕資本進(jìn)入。當(dāng)社會整體效率與個體效率相沖突時，反壟斷法應(yīng)當(dāng)選擇社會整體效率，而不是個體效率。[2]綜合性的考慮民族品牌被集中后的市場競爭力問題，如果境外品牌的經(jīng)營者能夠證明民族品牌被收購后其社會整體利益高于被收購之前，符合國家安全，國外品牌入股之后能夠?qū)⑾冗M(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗帶入公司，改善公司運營現(xiàn)狀，甚至承諾不會將民族品牌“冷藏”之后淪為代工生產(chǎn)線。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定此類經(jīng)營者集中有促進(jìn)競爭的效果?！斗磯艛喾ā穼τ诿褡迤放频木S護(hù)也應(yīng)該有一定限度，不可將維護(hù)民族品牌淪為落后企業(yè)的維護(hù)傘。以反壟斷法為主的政府干預(yù)受到了一些學(xué)者的關(guān)注有學(xué)者甚至將反壟斷法看成是民族品牌的保護(hù)神。對于民族品牌背后積極的精神利益的維護(hù)不能作為維護(hù)已經(jīng)失去競爭力的企業(yè)的借口?！斗磯艛喾ā啡匀粦?yīng)該在WTO的規(guī)則框架下來運行實施。

三、結(jié)語

民族情感關(guān)系到愛國精神和民族氣節(jié)，民族品牌的產(chǎn)品也代表了國家的創(chuàng)新能力和國家地位。不同于改革開放之初的崇洋媚外的心理，現(xiàn)在的消費者更加容易被品牌的本土元素吸引，對于國內(nèi)品牌的期望值也越來越高，對民族品牌的維護(hù)可以一定程度上激發(fā)消費者的振興民族工業(yè)的熱情，對培育國內(nèi)市場，拉動內(nèi)需十分有幫助，同樣有助于增強國人的民族自豪感。希望我國反壟斷委員會以及執(zhí)法機(jī)構(gòu)能夠發(fā)揮更大的作用，以維護(hù)民族品牌維護(hù)國家安全。

[1] 孔祥俊.反壟斷法原理.北京：中國法制出版社，2001，211.

[2] 亓新吉.淺談民族品牌的保護(hù).內(nèi)蒙古科技與經(jīng)濟(jì)，2009（4）：435-436.