陳李健

（上海市華東政法大學(xué)，上海 200042）

一、我國保障投資者權(quán)益的憲法制度

我國現(xiàn)行憲法為1982年憲法，并歷經(jīng)1993年、1999年、2004年三次修訂。[1]2004年憲法修正案的進(jìn)步可以體現(xiàn)在對(duì)私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)規(guī)定的完善，體現(xiàn)憲法價(jià)值之“公民權(quán)利的保障書”[2]，具體規(guī)定可見《憲法》第十三條。這一規(guī)定，直接影響了投資者權(quán)益，為投資者保護(hù)奠定了憲法基礎(chǔ)。然而，雖然2004年修正案對(duì)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)提供了憲法保護(hù)，但由于憲法的監(jiān)督制度尚未建立，使得對(duì)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)似政治宣言，缺乏法律上的實(shí)際可操作性。[3]憲法對(duì)私有財(cái)產(chǎn)保護(hù)不能僅僅只有一個(gè)法條，需要有配套的法律來保障實(shí)施，需要建立一個(gè)完整的法律體系來保證真正貫徹落實(shí)。

法律對(duì)投資者權(quán)益的保護(hù)，除最高層次的憲法保護(hù)外，還應(yīng)有第二層次的民法保護(hù)，第三層次的單行法保護(hù)等。因此，制定或修改與保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)有關(guān)的法律法規(guī)就顯得十分重要。進(jìn)一步保障投資者權(quán)益，還需要將憲法制度與其他相關(guān)的法律制度相結(jié)合，并完善法律監(jiān)督，可以更好的發(fā)回憲法對(duì)投資者權(quán)益保障的指導(dǎo)意義。

二、我國保障投資者權(quán)益的公司法律制度

在公司法律制度中，相關(guān)的制度安排要使得代理成本最低，使得代理人只得按照股東或者公司最佳利益處理事務(wù)，才能實(shí)現(xiàn)最大限度的個(gè)人利益，保護(hù)投資者權(quán)益。[4]公司層面的制度安排，主要涉及完善公司內(nèi)部治理、清晰界定管理層和董事會(huì)的責(zé)任與權(quán)力，建立公司內(nèi)部的控制與監(jiān)督機(jī)制。具體包括：股東投票權(quán)和投票程序，董事會(huì)和單個(gè)董事在內(nèi)的公司董事的職責(zé)、權(quán)力、責(zé)任，對(duì)公司內(nèi)部人的自我交易的禁止，公司收購規(guī)則，通過派生訴訟和集體訴訟、股東擁有對(duì)管理者和董事的法律求償權(quán)等。

我國《公司法》對(duì)投資者保護(hù)的規(guī)定歷經(jīng)多年沿革。我國《公司法》最初頒布于1993年，后在1999年第一次進(jìn)行修正，修正首次明確了股份公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理的權(quán)利和職責(zé)，并對(duì)股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓作了詳細(xì)的規(guī)定。2005年，十屆全國人大常委會(huì)再次修正《公司法》[5]，修正重在保護(hù)股東特別是中小股東利益保護(hù)，具體內(nèi)容如增加股東股份回購請(qǐng)求權(quán)、股東直接訴訟與代表訴訟等。其中，關(guān)于直接保護(hù)中小投資者權(quán)益的規(guī)定表現(xiàn)在：增加并細(xì)化了公司股東的相關(guān)權(quán)利，強(qiáng)化了控股股東、實(shí)際控制人的義務(wù)與責(zé)任，建立投資者（股東）權(quán)益司法救濟(jì)制度。[6]2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議再次修正了《公司法》[7]，修正歸納如下：首先，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制。其次，放寬注冊(cè)資本登記條件。第三，簡化登記事項(xiàng)和登記文件。

三、我國保障投資者權(quán)益的證券法律制度

證券法的核心是既要保證市場效率，又要保護(hù)投資者。[8]保護(hù)投資者，不是要消除證券投資本身所包含的投資風(fēng)險(xiǎn)和市場風(fēng)險(xiǎn)，更不是擔(dān)保投資者獲得投資盈利，而是預(yù)防和消除股票發(fā)行與交易中的不公正行為，確保廣大投資者能夠在公開、公平、公正的證券發(fā)行與交易市場中作出明智的投資決策。這也是“購者自慎”原則的體現(xiàn)。[9]有學(xué)者歸納我國證券法律有以下制度安排:控制證券發(fā)行質(zhì)量及保障投資安全、確立信息公開制度等作出一系列的法律規(guī)定等。[10]

證券法律規(guī)定，包括自2006年1月1日起施行的修訂的《中華人民共和國證券法》，有關(guān)證券發(fā)行和交易的法律法規(guī)如《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》、《上海證券交易所公司債券上市規(guī)則》，還包括中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)頒行的規(guī)章如《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》。上述證券法律規(guī)定與投資者權(quán)益息息相關(guān)，從市場準(zhǔn)入、證券交易、證券登記結(jié)算、證券市場監(jiān)管等角度建構(gòu)起證券法律制度，保護(hù)投資者權(quán)益。

（一）市場準(zhǔn)入

市場準(zhǔn)入雖然為市場主體和交易對(duì)象設(shè)置門檻，但同時(shí)不可忽視其對(duì)投資者的保護(hù)作用。關(guān)于股票市場準(zhǔn)入，我國主要規(guī)定在《公司法》、《證券法》和證監(jiān)會(huì)的部門規(guī)章中。準(zhǔn)入的實(shí)質(zhì)條件主要包括上市公司的規(guī)模、盈利能力、公開程度、守法情況等。形式條件主要是證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)程序。[11]我國證券發(fā)行將從規(guī)?？刂谱呦驑?biāo)準(zhǔn)控制，從而建立公正和公平的證券發(fā)行審核模式。[12]《證券法》第十條、第十一條、第四十三條，《公司法》第五章第一節(jié)等規(guī)定了股票市場的準(zhǔn)入的原則規(guī)定和其他要求。

（二）證券監(jiān)管

證券監(jiān)管是證券主管機(jī)關(guān)依法對(duì)證券的發(fā)行、交易等活動(dòng)和對(duì)參與證券市場活動(dòng)的主體實(shí)施監(jiān)督和管理，以維護(hù)證券市場秩序并保障期合法運(yùn)行的行為總和。[13]在證券交易中，重點(diǎn)是對(duì)內(nèi)幕交易、市場操縱、市場欺詐的監(jiān)管。

內(nèi)幕交易的立法最早可見中國人民銀行發(fā)布的《證券公司管理暫行辦法》中有關(guān)證券公司不得內(nèi)幕交易的規(guī)定?！渡虾Ｊ凶C券交易管理辦法》、《深圳市股票發(fā)行與交易管理辦法》隨后也對(duì)禁止內(nèi)幕交易做出了具體規(guī)定。[14]在我國證券立法的框架下，對(duì)于反內(nèi)幕交易還有《股票發(fā)行與交易暫行條例》、《證券交易所管理暫行辦法》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》等法律文件。這些文件對(duì)內(nèi)幕交易做出了較以往更加具體的規(guī)定。

我國市場操縱、市場欺詐的立法最早是1993年國務(wù)院先后頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和《禁止證券欺詐行為暫行辦法》，后者就對(duì)操縱市場做了具體的規(guī)定。[15]前者被證監(jiān)會(huì)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》代替，后者被《證券法》代替。就市場操縱而言，《證券法》中的規(guī)定直接體現(xiàn)在兩方面：第一，禁止的操縱市場行為，可見證券法第七十七條規(guī)定的四種行為模式。第二，操縱市場的法律責(zé)任，可見《證券法》第二百零三條的規(guī)定。就市場欺詐而言，如果證券經(jīng)紀(jì)商及其從業(yè)人員在代客買賣的過程中違背客戶真實(shí)意思表示的，則構(gòu)成欺詐客戶的違法行為。[16]

（三）證券登記結(jié)算

證券登記結(jié)算法律制度和業(yè)務(wù)規(guī)則完善與否直接關(guān)系到投資者證券的權(quán)屬是否明確。證券登記結(jié)算的方方面面都與投資者有著直接或者間接的聯(lián)系。2006年4月頒布的《證券登記結(jié)算管理辦法》中，更加詳細(xì)地規(guī)定了證券資金交收的賬戶設(shè)置和流轉(zhuǎn)過程，進(jìn)一步理順了當(dāng)事各方在結(jié)算過程中的法律關(guān)系。[17]

四、我國保障投資者權(quán)益的中介機(jī)構(gòu)法律制度

中介機(jī)構(gòu)法律制度對(duì)于市場投資者而言，能夠使其處于較好的保護(hù)狀態(tài)之下，降低調(diào)查、訊信、保險(xiǎn)等交易成本。[18]中介機(jī)構(gòu)法律制度中有關(guān)投資者保護(hù)的內(nèi)容，涉及投資者的權(quán)利。投資者在同證券公司的委托關(guān)系中享有知情權(quán)、交易權(quán)、資產(chǎn)安全權(quán)、求償權(quán)及獲得其他服務(wù)等權(quán)利。[19]

五、我國保障投資者權(quán)益的行政法規(guī)及部門規(guī)章

2002年中國證券會(huì)與國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。這是我國第一個(gè)全面、系統(tǒng)的規(guī)范上市公司行為的重要文件。[20]中國證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布的《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》，對(duì)投資者保護(hù)基金運(yùn)作的相關(guān)事宜作出更為詳細(xì)的規(guī)定。中國證監(jiān)會(huì)根據(jù)《證券法》等規(guī)范制定《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》、《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》等一系列規(guī)章和規(guī)范性文件，其中不乏對(duì)證券投資者利益保護(hù)的相關(guān)規(guī)定。

[1]《現(xiàn)行憲法》.法制網(wǎng)，載《法制日?qǐng)?bào)》2012年12月5日.

[2]周偉.《憲法基本權(quán)利司法救濟(jì)研究北京》.中國人民公安大學(xué)出版社，2003年2月.

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[4]朱從玖.《投資者保護(hù)——國際經(jīng)驗(yàn)與中國實(shí)踐》.復(fù)旦大學(xué)出版社，2002年10月第1版.

[5]林勇，陳創(chuàng)練.《投資者保護(hù)理論與中國實(shí)踐的發(fā)展》.人民出版社，2008年10月第1版.

[6]危兆賓.《中國上市公司中小股東投資者權(quán)益保護(hù)制度研究》.遼寧大學(xué)博士學(xué)位論文，2009年5月.

[7]京都律師事務(wù)所公司企業(yè)事物部文.《公司法修正案新亮點(diǎn)》.財(cái)新網(wǎng)，2014年1月3日.

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