文◎賀 英*

特種設(shè)備安全協(xié)管員是否屬于瀆職罪的犯罪主體

文◎賀 英*

*上海市松江區(qū)人民檢察院［201620］

一、基本案情

費某某和金某在擔(dān)任協(xié)管社協(xié)管員期間，履行上海市某區(qū)街道轄區(qū)內(nèi)企業(yè)特種設(shè)備安全巡查等工作職責(zé)。二人在對上海香川飼料有限公司（以下統(tǒng)稱“香川飼料公司”）巡查過程中，發(fā)現(xiàn)該公司在違規(guī)使用一臺已被區(qū)質(zhì)監(jiān)局責(zé)令停用的鋼絲繩電動葫蘆。針對這一情況，二人既未依職責(zé)開具《巡查結(jié)果告知書》，也沒有依職責(zé)向區(qū)質(zhì)監(jiān)局上報該違規(guī)情況，導(dǎo)致該設(shè)備違規(guī)使用情況未被區(qū)質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)和處理。其后，二人在對香川飼料公司的多次巡查中，因收受好處等原因，在上報區(qū)質(zhì)監(jiān)局的《巡查月報表》中將香川飼料公司的特種設(shè)備使用情況登記為正常，導(dǎo)致該設(shè)備被長期違規(guī)使用及脫離質(zhì)監(jiān)部門監(jiān)管。后由于該設(shè)備故障，香川飼料公司雜工李某某從高空墜落，后經(jīng)搶救無效死亡。

二、分歧意見

第一種分歧意見認(rèn)為，費某某和金某不屬于瀆職罪的犯罪主體，因為他們對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查工作屬于勞務(wù)工作而不是管理工作，不屬于瀆職罪的犯罪主體。

第二種分歧意見認(rèn)為，費某某和金某屬于瀆職罪的犯罪主體，因為他們是受國家機關(guān)委托對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查，屬于受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，屬于瀆職罪的犯罪主體。

三、評析意見

本文同意第二種意見，認(rèn)為費某某和金某屬于瀆職罪的犯罪主體，具體理由如下：

（一）特種設(shè)備的種類及操作規(guī)程

1.特種設(shè)備的種類。根據(jù)2009年5月1日起實行的《特種設(shè)備安全監(jiān)察條例》的規(guī)定，特種設(shè)備是指涉及生命安全、危險性較大的鍋爐、壓力容器（含氣瓶）、壓力管道、電梯、起重機械、客運索道、大型游樂設(shè)施七大類設(shè)備。2010年國家質(zhì)檢總局經(jīng)過國務(wù)院批準(zhǔn)，在原七大類特種設(shè)備的基礎(chǔ)上，新增加了場（長）內(nèi)機動車輛，因此，現(xiàn)在所說的特種設(shè)備是指八大類設(shè)備。其中，鍋爐、壓力容器（含氣瓶）、壓力管道為承壓類特種設(shè)備；電梯、起重機械、客運索道、大型游樂設(shè)施和場（長）內(nèi)專用機動車輛為機電類特種設(shè)備。為確保設(shè)備的安全運行，國家對各類特種設(shè)備，從生產(chǎn)、使用、檢驗檢測三個環(huán)節(jié)都有嚴(yán)格規(guī)定，實行的是全過程的監(jiān)督。

2.特種設(shè)備的操作規(guī)程。特種設(shè)備的操作規(guī)程分為在特種設(shè)備運行前、在特種設(shè)備運行中、在設(shè)備發(fā)生故障時、在設(shè)備安全防護(hù)裝置動作造成設(shè)備停止運行時以及當(dāng)設(shè)備發(fā)生緊急情況可能危及人身安全時五個階段，主要負(fù)責(zé)特種設(shè)備的操作問題。

（二）特種設(shè)備安全協(xié)管社是受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織

特種設(shè)備安全協(xié)管隊伍的主要責(zé)任是協(xié)助特種設(shè)備安全監(jiān)察部門做好日常特種設(shè)備安全巡查和督促特種設(shè)備使用單位加強特種設(shè)備的安全管理。特種設(shè)備必須定期檢查，否則一旦發(fā)生事故極易造成群死群傷，產(chǎn)生重大的經(jīng)濟和社會影響。在我國，組織和個人都可以成為受政府委托的主體，但法律、法規(guī)對受委托主體有專門限制性規(guī)定的除外。截至目前，共有兩部法律作出限制性規(guī)定，那就是《行政許可法》和《行政處罰法》中的行政主體不能委托，即行政許可權(quán)和行政處罰權(quán)不能委托其他主體代為行使，其他的屬于國家行政管理范圍的行政管理權(quán)可以由受委托的機構(gòu)或者組織代為行使。本案中，協(xié)管社是非營利性組織，在各區(qū)人力資源和社會保障局注冊登記，經(jīng)費由政府財政負(fù)擔(dān)，職責(zé)是在各區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局的領(lǐng)導(dǎo)下協(xié)助特種設(shè)備安全監(jiān)察部門（特種設(shè)備監(jiān)察科）認(rèn)真做好特種設(shè)備的日常安全巡查工作，［1］屬于受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織。

（三）費某某和金某系受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員

1.費某某和金某的工作職責(zé)。費某某和金某經(jīng)市質(zhì)監(jiān)局正式培訓(xùn)并通過考試后領(lǐng)取《上崗證》，佩戴市質(zhì)監(jiān)局頒發(fā)的《特種設(shè)備安全巡查證》，在指定轄區(qū)范圍內(nèi)進(jìn)行巡查。費某某和金某的巡查工作全部由區(qū)質(zhì)監(jiān)局統(tǒng)一安排，巡查具有強制性。如果費某某和金某在巡查中發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重事故隱患，要立即向質(zhì)監(jiān)局報告，由質(zhì)監(jiān)局無縫銜接展開調(diào)查和處理；如果發(fā)現(xiàn)一般事故隱患，直接向被檢查企業(yè)指出存在問題，該企業(yè)須在規(guī)定限期內(nèi)通過費某某和金某向質(zhì)監(jiān)局書面報告整改情況。

2.費某某和金某對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查的性質(zhì)屬于公務(wù)。“公務(wù)活動”是指國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督和履行經(jīng)濟職能等具有社會管理性質(zhì)的公共事務(wù)活動或者受上述國有單位的委派，代表上述國有單位在非國有單位中從事公共事務(wù)的活動。［2］2003年11月13日最高人民法院在 《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀(jì)要》中明確指出：“國家機關(guān)工作人員依法履行職責(zé)，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務(wù)。那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認(rèn)為是公務(wù)?！笨梢?，從事“公務(wù)”應(yīng)該為運用國家賦予的權(quán)力、代表國家從事對國家事務(wù)和社會公共事務(wù)進(jìn)行組織、管理、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督的活動。

公務(wù)是關(guān)于國家或集體的事務(wù)，表現(xiàn)為與國家行政管理職權(quán)相聯(lián)系的組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理公共事務(wù)等職責(zé)。勞務(wù)，指不以實物形式而以勞動形式為他人提供某種效用的活動。公務(wù)行為具有行政強制力特征，行為對象不得拒絕也無須支付報酬。勞務(wù)行為不具有強制力，對象可自主選擇并按勞付酬?！肮珓?wù)”不局限于國家事務(wù)，還包括公共社會事務(wù)，在我國現(xiàn)行的制度下，國家管理公共社會事務(wù)仍然存在，如國家對國有企業(yè)的行政管理，國有企業(yè)的有關(guān)管理人員對國有企業(yè)資產(chǎn)的管理經(jīng)營等無不表現(xiàn)國家管理公共社會事務(wù)的存在。

費某某和金某對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查的性質(zhì)屬于從事公務(wù)。費某某和金某雖然與協(xié)管社簽訂的是上崗協(xié)議，但兩人進(jìn)行特種設(shè)備安全巡查，系國務(wù)院《特種設(shè)備安全監(jiān)察條例》規(guī)定的行政管理事務(wù)，費某某和金某對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查所行使的權(quán)力是監(jiān)督和管理的權(quán)力，他們在對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查，如果發(fā)現(xiàn)問題，他們不是象特種設(shè)備操作人員一樣對設(shè)備進(jìn)行維修等操作，而是向質(zhì)監(jiān)局進(jìn)行匯報。可見，費某某和金某對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查工作不屬于勞務(wù)的性質(zhì)，而屬于公務(wù)的性質(zhì)。

總之，特種設(shè)備安全協(xié)管社是受質(zhì)監(jiān)局委托，代表國家對特種設(shè)備進(jìn)行安全巡查，費某某和金某屬于特種設(shè)備安全協(xié)管社中的安全協(xié)管員，其主體屬于《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中規(guī)定的“受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員”，根據(jù)該《解釋》的規(guī)定：“他們在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任?！?/p>

注釋：

［1］上海市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局、上海市財政局和上海市勞動和社會保障局聯(lián)合下發(fā)了 《關(guān)于本市實施特種設(shè)備安全協(xié)管項目的試行辦法》（滬質(zhì)技監(jiān)特［2004］62號）（以下簡稱《實施辦法》）。該《實施辦法》規(guī)定，特種設(shè)備安全協(xié)管隊伍的任務(wù)是：一是宣傳國家有關(guān)特種設(shè)備安全的法律法規(guī)；二是督促特種設(shè)備使用單位認(rèn)真執(zhí)行國家有關(guān)安全法規(guī)，制定特種設(shè)備管理制度，落實特種設(shè)備定期檢驗工作；三是認(rèn)真做好特種設(shè)備安全協(xié)管工作，做到定期巡查抽查、專項檢查相結(jié)合，實現(xiàn)全方位區(qū)域覆蓋，不留死角；四是定期向所在街道、鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級區(qū)縣質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門匯報巡查區(qū)域內(nèi)特種設(shè)備的安全狀況；五是發(fā)現(xiàn)安全隱患或者違法違規(guī)行為，及時告知使用單位糾正并報告所在區(qū)縣質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門依法查處。特種設(shè)備安全協(xié)管隊伍實行屬地化管理，按照“兩級政府單機管理”的要求，以非正規(guī)就業(yè)組織形式，在區(qū)縣組建特種設(shè)備安全協(xié)管服務(wù)社，在街道、鄉(xiāng)鎮(zhèn)成立分社。

［2］陳正云：《認(rèn)定國家工作人員職務(wù)犯罪若干問題研究》，載《政法論壇》1994年第4期。