溫雅璐

（華東政法大學(xué) 法學(xué)院，上海201620）

試論性侵男童的抗制與救濟(jì)

溫雅璐

（華東政法大學(xué) 法學(xué)院，上海201620）

我國現(xiàn)行刑事法律只有強(qiáng)制猥褻兒童罪和部分賣淫類罪將未成年男性納入保護(hù)對象，前罪也只包括了不滿14周歲的未成年男性，存在法律的灰色地帶，放縱甚至慫恿了性侵男童案件的發(fā)生。最高院等近期出臺的《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》，將性侵害犯罪的打擊范圍以及受害未成年人的保護(hù)范圍逐漸擴(kuò)展到男性未成年人，為被性侵男童的保護(hù)與救助機(jī)制的建立帶來了一道曙光，可從轉(zhuǎn)變性侵保護(hù)理念、完善刑法相關(guān)規(guī)定、加強(qiáng)性知識教育、完善家庭和學(xué)校的監(jiān)護(hù)與管理、建立性侵兒童的預(yù)防與控制網(wǎng)絡(luò)以及鼓勵社會公眾全民監(jiān)督等方面對性侵男童現(xiàn)象加以控制和預(yù)防。

性侵害；男童；抗制；救濟(jì)

在人類歷史發(fā)展長河中，基于男女性別特征、生理特點(diǎn)的差異，人類形成了一種固定思維，即性侵害、性虐待一般存在于男性對女性中，男性處于一種天然強(qiáng)勢地位?；诖?，我國法律通常只規(guī)定男性對女性的性侵犯或性剝削，如刑法明文規(guī)定的強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制侮辱猥褻婦女罪、引誘幼女賣淫罪、嫖宿幼女罪等。這樣的法律規(guī)定只能滿足于傳統(tǒng)的社會生活，但隨著時代的發(fā)展和人們性觀念的多元化發(fā)展，對未成年人的性侵害不再局限于女性，男性被性侵害的案件也開始大量出現(xiàn)并造成嚴(yán)重后果。然而，縱觀現(xiàn)有刑事法律，只有強(qiáng)制猥褻兒童罪和部分賣淫類罪將未成年男性納入保護(hù)對象，前罪也只包括了不滿14周歲的未成年男性，對于性侵害已滿14周歲、不滿18周歲的未成年男性則沒有相關(guān)的法律進(jìn)行救濟(jì)，存在法律的灰色地帶，放縱甚至慫恿了性侵男童①該"男童"以《兒童權(quán)利公約》劃定的范圍為準(zhǔn),即不滿十八周歲的男性未成年人.案件的繼續(xù)發(fā)生。2013年12月24日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部共同出臺了《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（簡稱《意見》），將性侵害犯罪的打擊范圍以及受害未成年人的保護(hù)范圍逐漸擴(kuò)展到男性未成年人。性侵男童現(xiàn)象在被忽略許久后終于得到了社會的重視，這為被性侵男童的保護(hù)與救助機(jī)制的建立帶來了一道曙光。

一、我國性侵男童現(xiàn)象概述

（一）性侵害的定義

要了解性侵男童現(xiàn)象，首先必須明確“性侵害”的具體概念。國際上根據(jù)不同劃分標(biāo)準(zhǔn)，將性侵男童現(xiàn)象劃分為不同類型。當(dāng)下，存在如下兩種標(biāo)準(zhǔn)：一是以是否包含性剝削為標(biāo)準(zhǔn)，主要存在狹義說和廣義說之分。1989年《兒童權(quán)利公約》第34條規(guī)定：“締約國承擔(dān)保護(hù)兒童免遭一切形式的色情剝削和性侵犯之害，為此目的，締約國應(yīng)采取一切適當(dāng)?shù)膰?、雙邊、多邊措施，以防止：（1）引誘或強(qiáng)迫兒童從事任何非法的性活動；（2）利用兒童賣淫或從事其他非法的性行為；（3）利用兒童進(jìn)行淫穢表演和充當(dāng)淫穢題材?！逼渲?，“色情剝削”(sexual exploitation)更準(zhǔn)確地應(yīng)該譯為“性剝削”，“性侵犯”(sexual abuse)通常譯作“性虐待”。①趙合俊.禁止兒童性剝削——國際法與國內(nèi)法之比較研究[J].婦女研究論叢,2013(01): 40-46.可以看出，《兒童權(quán)利公約》采用的是狹義說的觀點(diǎn)。加以防止的前一種情況指的是性虐待，后兩種情況指的是性剝削（賣淫類罪）。持廣義說的學(xué)者，則認(rèn)為兒童性侵犯是指對兒童進(jìn)行性剝削或與兒童進(jìn)行性行為，從而導(dǎo)致兒童的健康幸福受傷害或有受損害危險。二是以是否有身體接觸為標(biāo)準(zhǔn)，分為非接觸性侵害、接觸性侵害以及發(fā)生性行為三種。對發(fā)生性行為構(gòu)成性侵犯這一點(diǎn)毋庸置疑，然對露陰、窺陰、觀看色情影片、目睹成人性交等非身體接觸是否構(gòu)成則存在爭議。對此，絕大多數(shù)西方國家采用接觸說，認(rèn)為性侵害兒童是成人為了滿足自身的某種欲望而接觸、摸弄兒童的生殖器官，或者使兒童接觸、摸弄肇事者性器官的行為。然而，美國反虐待和歧視兒童中心則將“性侵犯”定義為：成年人對兒童施以性刺激以滿足自己性沖動的行為，并列舉了身體性接觸、非身體性接觸等表現(xiàn)形式。②孫曉勉等.兒童性虐待[J].國外醫(yī)學(xué),2002(01).世界衛(wèi)生組織的定義相對來說更為科學(xué)、全面，具有一定的參考價值和借鑒意義，即兒童性侵犯是指兒童卷入自己不能完全理解的性活動，或者因不具備相關(guān)知識而同意的性活動，或因發(fā)育程度限制而無法知情同意的性活動，或破壞法律禁忌的性活動。③龍迪.性之恥,還是傷之痛[M].南寧:廣西師范大學(xué)出版社,2007.當(dāng)前，《意見》也將性侵害犯罪的打擊范圍從強(qiáng)奸罪、侮辱猥褻罪擴(kuò)大至嫖宿幼女罪以及賣淫類罪，表明我國司法機(jī)關(guān)采用的也是包含性剝削在內(nèi)的廣義“性侵犯”說。為符合《意見》精神，可將性侵害范圍擴(kuò)大至性剝削。性侵害，指的是行為人為滿足性欲或其他目的，采用暴力、威脅或者欺哄、金錢引誘等方式，使未成年人被迫或因知識有限、發(fā)育程度限制而自愿卷入自己不能完全理解的、破壞法律規(guī)定的性活動中，既包括性騷擾、猥褻、強(qiáng)奸等性虐待行為，也涵蓋利用兒童進(jìn)行賣淫、淫穢表演等性剝削行為，表現(xiàn)為身體與非身體接觸兩種方式。

（二）我國性侵男童的現(xiàn)狀

1.男性性權(quán)利長期被忽視，性侵男童現(xiàn)象多發(fā)

長期以來，“性騷擾”、“性侵害”一直是屬于女性的專有名詞，性權(quán)利一說也大多與女性緊緊相連?；趦尚陨斫Y(jié)構(gòu)的差異，男性天生具有強(qiáng)暴的能力和優(yōu)勢，與此相對的女性則處于較為被動、弱勢的地位。這是便于性行為的根本，也是為何不論古今、中西方大多都將強(qiáng)奸罪的對象劃定為女性的根源。然而，女性整個群體較男性群體處于相對弱勢地位，并不意味著每個女性個體都較另一男性個體處于下風(fēng)，在性侵害這方面更是如此。隨著社會的變遷以及人們性觀念的開放，性侵害現(xiàn)象日漸多元化，性侵害未成年人案件的對象由女童逐漸擴(kuò)大至男童，并表現(xiàn)為女性性侵男童、男性性侵男童兩種形式，犯罪主體涵蓋了未成年人和成年人。

2.犯罪主體多樣化、犯罪情節(jié)嚴(yán)重化

伴隨著女權(quán)主義者的搖旗吶喊以及社會各大媒體的推崇報道，女性的社會地位越來越高，在身體機(jī)能或者等級地位上處于強(qiáng)者的女性則擁有了天然的侵犯優(yōu)勢。2007年1月，哈爾濱市一名單親家庭的17歲男生，竟被35歲的女教師多次“誘奸”并淪為性奴，導(dǎo)致其身心備受摧殘。①符沁瑩.論中國刑法中的性侵犯罪犯罪客體對象的"另類性別歧視"[J].法制博覽,2013(11):22-23.除此之外，人們價值觀的多元化以及性別特征的模糊化，使得人們的性取向逐漸發(fā)生轉(zhuǎn)變，同性之間的性交流日益頻繁。性侵害也不單是異性之間才能構(gòu)成，同性之間的性侵事件也逐漸進(jìn)入人們的視野。以兩起被曝光的案件為例：2004年8月21日凌晨，16歲少年在打工地的包間內(nèi)被38歲的男經(jīng)理以暴力手段強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系；根據(jù)2013年8月8日《新京報》的報道，湖北武穴7歲男童被曝遭男老師性侵達(dá)半年之久并患上性病。基于性侵害案件的隱蔽性，可想而知，在這曝光的兩起案件背后有多少犯罪分子仍舊逍遙法外，又有多少飽受摧殘的少年無法得到公正有效的對待和救濟(jì)。

3.熟人作案比重大，男童缺乏自我保護(hù)意識

對男童的性侵，不僅發(fā)生在成人與弱勢未成年人之間，也發(fā)生于未成年人同類群體之中。這主要是源于未成年人青春期性意識覺醒、荷爾蒙過強(qiáng)的生理特征作祟。按照與行為人主體熟識程度的不同，又可分為熟人作案和陌生人激情作案兩類。據(jù)北京青少年法律援助與研究中心2009年發(fā)布的有關(guān)報道，性侵害未成年人案件中有近七成的案件為熟人作案，分別來自于監(jiān)護(hù)人、親屬、學(xué)校師生以及鄰居等。此類案件往往主客體身份特殊，男童缺乏警覺性和自我保護(hù)意識，以致侵害時間長且隱蔽性強(qiáng)，對未成年人的心理傷害遠(yuǎn)大于陌生人作案，易使未成年人產(chǎn)生孤僻、缺乏安全感、對他人失去信任甚至產(chǎn)生反社會的消極心理。

（三）性侵男童現(xiàn)象產(chǎn)生的原因

探究性侵男童案件多發(fā)的原因，首先要從性侵者的心理談起。隨著社會文化多元化發(fā)展，人類的性取向不再局限于異性之間，逐漸出現(xiàn)了“同性相吸”的磁場現(xiàn)象，而性別界限的模糊化以及成長環(huán)境的影響也使部分男性具備了一些女性魅力，甚至自主地向女性特征發(fā)展，同性之間的性交流已不再是罕見現(xiàn)象。大部分當(dāng)事人能夠較好地適應(yīng)這一轉(zhuǎn)變，而少部分人在傳統(tǒng)道德及家庭壓力下難以接受自己的性取向異于他人的事實(shí)。此類群體承受著巨大的生理、心理壓力，在生理刺激難以找到內(nèi)心平衡時便急需一個發(fā)泄出口，處于天然弱勢的未成年男童恰好成為其瞄準(zhǔn)的對象。就被害人自身而言，未成年男童往往年幼無知、法律意識淡薄、性知識匱乏且自制力差，在受到威脅或遭受物質(zhì)引誘后極易落入性侵者的魔爪，又因恥于訴說而使性侵者逍遙法外，助長了其長久作案的囂張氣焰。除此之外，漏洞百出的外部環(huán)境也給了犯罪分子可趁之機(jī)。受儒家思想長期影響的國民，大多養(yǎng)成了含蓄、內(nèi)斂的性格特征，認(rèn)為性乃閨中個事且談性色變。學(xué)校的生理知識教育基本跳過性知識這一章，家庭內(nèi)部更怕因談性而引發(fā)子女對異性、性關(guān)系的好奇而影響學(xué)習(xí)。性教育在我國一直處于空白的尷尬狀態(tài)。熟人作案中老師、校長性侵案件的多發(fā)，也與學(xué)校教師資質(zhì)嚴(yán)重不均衡、監(jiān)管監(jiān)督不到位具有重大因果關(guān)系。監(jiān)護(hù)人及親屬作為未成年人最重要的保護(hù)力量，因監(jiān)護(hù)不力、監(jiān)護(hù)疏漏而沒有履行好撫養(yǎng)、教育、保護(hù)的重要監(jiān)護(hù)職責(zé)，致使性侵男童案件事實(shí)上難以被發(fā)現(xiàn)，犯罪人的作案時間也得以不斷拉長。

二、我國刑法對男童的“另類歧視”

（一）我國對兒童性侵犯罪的法律規(guī)定不合理

我國刑法對性侵男童犯罪行為規(guī)制的不足與缺漏，是性侵者大肆施虐的重要原因之一。根據(jù)我國刑法第236條的規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的行為。其犯罪客體是婦女性的不可侵犯的權(quán)利，犯罪主體一般為年滿14周歲的男子。猥褻，是指以刺激或滿足性欲為由，用性交以外的方法實(shí)施的淫穢行為，可發(fā)生于異性之間，也可發(fā)生于同性之間，因?qū)ο蟛煌蓸?gòu)成強(qiáng)制侮辱、猥褻婦女罪和猥褻兒童罪。強(qiáng)制侮辱、猥褻婦女罪侵犯的客體是婦女的人格尊嚴(yán)權(quán)，犯罪主體可為年滿16周歲的任何人；猥褻兒童罪的犯罪對象僅包括不滿14周歲的幼女和幼男，犯罪主體可為年滿16周歲的任何人。對幼女的性侵犯根據(jù)嚴(yán)重程度的不同可以猥褻兒童罪、強(qiáng)奸罪分別論處，并處以不同程度的刑罰，最高可達(dá)死刑。反觀對男童的性侵犯，僅有猥褻兒童罪一罪可將犯罪分子繩之以法，其客觀表現(xiàn)涵蓋了普通的性騷擾、猥褻、強(qiáng)奸行為，而處罰程度卻較對女性的性侵害寬緩許多。

縱觀我國侵犯性權(quán)利類罪的相關(guān)規(guī)定，主要存在以下不合理之處：一是缺乏對男童性權(quán)利的同等保護(hù)理念，性侵犯觀念偏向于保護(hù)女性；二是年齡層遺漏，性權(quán)利保護(hù)對象全然將14至18周歲的未成年男性摒除在外，僅賣淫類罪將這一范圍的男童納入了保護(hù)對象；三是打擊范圍極其有限，對14至18周歲男童性權(quán)利的保護(hù)也只局限于性剝削范圍，而不包括對狹義性侵犯（性騷擾、侮辱、猥褻、強(qiáng)奸等行為）的懲治；四是懲治力度小，刑事法律對性侵男童犯罪的打擊力度過于輕緩，男童性權(quán)利被“另類歧視”甚至“忽視”，相應(yīng)的立法救濟(jì)幾乎沒有，而這與世界上許多法治國家的立法理念和基本精神是相悖的。

（二）域外視角——對性侵兒童法律規(guī)定的比較研究

不同于我國只注重對女性性權(quán)利保護(hù)的“另類歧視”做法，對性侵男童這一特殊性侵害案件，大多數(shù)西方國家都做出了相關(guān)的懲治、保護(hù)規(guī)定。

1.將男童性權(quán)利納入法律保護(hù)范圍

美國、德國、法國、意大利等國的刑法典都將強(qiáng)奸罪及其他侵犯型的性暴力犯罪對象規(guī)定為一般人，從立法上尊重男性包括男性兒童在內(nèi)的性權(quán)利。舉例來說，英國制定了嚴(yán)密的刑事法網(wǎng)規(guī)制性侵兒童犯罪，2003年的《性犯罪法令》明確規(guī)定，不論被害人同意與否，只要與13歲以下的兒童性交便視為強(qiáng)奸；其他針對13歲以下的兒童實(shí)施的促使或者引誘兒童參與性活動的行為，構(gòu)成兒童性侵罪。①王娜.英國:讓色魔無所遁形[N].法制日報,2013-06-11.德國1998年修訂的新刑法典將強(qiáng)奸罪的表述由“強(qiáng)迫婦女”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皬?qiáng)迫他人”；法國1994年重訂的刑法典明確將強(qiáng)奸罪的受害者規(guī)定為“他人”；意大利的現(xiàn)行刑法同樣將強(qiáng)奸罪的對象統(tǒng)一稱為“他人”，不再區(qū)分男、女。①劉文高,馮澤華.男性被性侵后的救濟(jì):缺失與挽救[J].法制博覽,2012(10):59.再以美國為例，自上世紀(jì)八十年代起，美國許多州就將“強(qiáng)奸罪”改成“性侵犯罪”，其犯罪客體由單一的女性變?yōu)椤胺亲约号渑嫉乃恕?。②徐?同性犯罪的有關(guān)問題[J].河南公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報,2006(04).

2.對性犯罪者實(shí)施嚴(yán)格的監(jiān)控制度

在英國，性犯罪的罪犯必須每年向當(dāng)?shù)氐木炻男袌蟾媪x務(wù)，并隨時更新信息，否則可判最高5年期限的監(jiān)禁；必要情況下可對性犯罪者下達(dá)預(yù)防、禁止命令，對可能在國外被判處性犯罪的“性旅行者”，必須遵守通告的要求，甚至禁止其在網(wǎng)上與未成年人聊天。除從形式法律上預(yù)防、懲治兒童性侵案件外，英國也注重社會參與，設(shè)定了以保護(hù)其他人免受傷害或者預(yù)防犯罪為中心的“兒童性犯罪者披露計(jì)劃”，在《刑事司法2003法令》（“CJA2003”）中規(guī)定了“多機(jī)構(gòu)公眾保護(hù)管理機(jī)制”，要求當(dāng)?shù)氐乃痉C(jī)構(gòu)和應(yīng)對罪犯的部門攜手開展合作以應(yīng)對這些罪犯。③王娜.英國:讓色魔無所遁形[N].法制日報,2013-06-11(03).在美國，性侵兒童是法律的高壓線，聯(lián)邦和各州政府頒布了一系列將有性侵兒童前科者往“死里逼”的法律，并制定了性犯罪者注冊等級制度、信息披露公開制度、追蹤制度以及自報前科制度等。1994年的《雅各·威特靈侵害兒童和性暴力罪犯登記法令》明文確定了性犯罪者注冊、登記制度，并要求其定期更新、變更個人資料；1996年《梅根法》在注冊登記制度基礎(chǔ)上增加了“性犯罪者公告制度”，將性犯罪者信息公開，提高整個社會的警覺性，也給犯罪者敲響警鐘；2006年出臺的《亞當(dāng)·沃爾什兒童保護(hù)及安全法》進(jìn)一步改進(jìn)了性犯罪者注冊和追蹤規(guī)定，增強(qiáng)了兒童色情禁止法，建立了性犯罪管理協(xié)助項(xiàng)目以及司法協(xié)助基金，甚至創(chuàng)建了性犯罪者判刑、監(jiān)管、逮捕、登記及追蹤辦公室（SMART OFFICE）來實(shí)施相關(guān)的公告和注冊標(biāo)準(zhǔn)，從立法規(guī)定、具體制度執(zhí)行到程序保障上全面懲治性侵犯兒童犯罪行為，以期給兒童一個健康的成長環(huán)境。④孫秀艷.美國聯(lián)邦反兒童性侵害犯罪立法沿革及評析[J].青少年犯罪問題,2009(03). 姚建龍.美國:性侵兒童是法律的高壓線[N].法制日報,2013-06-18.此外，澳大利亞將兒童性侵案件的預(yù)防進(jìn)行司法前置，加強(qiáng)對兒童性侵知識的教育與培訓(xùn)，防患于未然，建立心理干預(yù)治療機(jī)制，避免被害兒童的“二次傷害”，以及改革和創(chuàng)新司法程序，保障性侵兒童案的順利了結(jié)。⑤蔡一軍.澳大利亞:司法前置預(yù)防兒童性侵[N].法制日報,2013-06-25.

三、性侵男童救濟(jì)機(jī)制的構(gòu)建

（一）轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)觀念，樹立男童性權(quán)利同等保護(hù)理念

最高院等近期出臺的《意見》，從依法嚴(yán)懲性侵害未成年人犯罪、加大未成年人保護(hù)力度兩方面對性侵害未成年人犯罪做出新規(guī)定，并以對性侵犯罪給予“最低限度容忍”、對被性侵未成年人給予“最高限度保護(hù)”作為意見指導(dǎo)原則，讓司法觀念、社會文明、司法公正更符合公序良俗、公共愿望。具體來看，該《意見》從嚴(yán)懲性侵幼女、對七種情節(jié)從重處罰、對“校園性侵”零容忍、及時發(fā)現(xiàn)并制止性侵行為、加大對未成年被害人的特別保護(hù)等方面對性侵未成年人犯罪做出新規(guī)定，回應(yīng)和關(guān)注了社會的現(xiàn)實(shí)需要，嚴(yán)厲打擊了現(xiàn)今猖獗的校園性侵、特殊身份性侵案件，并對性侵案件立案難、取證難及受害人權(quán)益得不到有效保護(hù)等問題規(guī)定了解決之道。更值得稱贊的是，《意見》開始關(guān)注性侵害未成年人案件中特殊的受害群體——被性侵男童的救濟(jì)問題，男童性權(quán)利逐漸納入法律的保護(hù)范圍。

《意見》第1條明確規(guī)定“性侵害未成年人犯罪”，不僅包括強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制侮辱猥褻婦女罪、猥褻兒童罪、嫖宿幼女罪等一般的狹義性侵害類罪，還將賣淫類罪這一性剝削犯罪納入規(guī)制范圍，對未成年人的性權(quán)利進(jìn)行全面保護(hù)。刑法中只有猥褻兒童罪、賣淫類罪兩種犯罪涉及對性侵男童行為的懲治，其他嚴(yán)重的性侵害犯罪都沒有將男童納入對象范圍。然而，通過仔細(xì)研讀此《意見》不難發(fā)現(xiàn)，除了嚴(yán)懲性侵幼女、嚴(yán)控嫖宿幼女的適用范圍兩大亮點(diǎn)規(guī)定主要針對的仍是被性侵的女性未成年人外，在雙向保護(hù)原則、嚴(yán)打利用特殊身份性侵未成年人犯罪行為、嚴(yán)懲七類性侵行為、強(qiáng)奸未成年人的成年犯罪分子一般不適用緩刑以及在辦案程序及司法救助機(jī)制中加強(qiáng)對未成年被害人特殊保護(hù)等規(guī)定中，被侵害對象絕大部分都規(guī)定為“未成年被害人”，而非“女性未成年人”。同時，《意見》第22條規(guī)定：“對已滿十四周歲的未成年男性實(shí)施猥褻，造成被害人輕傷以上后果，符合刑法第二百三十四條或者第二百三十二條規(guī)定的，以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。”雖然這只是救濟(jì)機(jī)制缺失下的一個兜底條款，但也為曾經(jīng)無法可尋的性侵害14至18周歲男童犯罪行為找到了懲治依據(jù)。這表明，被性侵男童救助機(jī)制的缺失問題終于得到有關(guān)部門的關(guān)注和重視。該《意見》的出臺，也為被性侵男童救助機(jī)制的建立開啟了大門。應(yīng)當(dāng)以此為契機(jī)，轉(zhuǎn)變理念，提高對性侵男童現(xiàn)象的重視程度，樹立男童、女童性權(quán)利同等保護(hù)的理念。

（二）彌補(bǔ)法律漏洞，完善現(xiàn)有刑事法律規(guī)定

縱觀我國刑事法律規(guī)定，僅猥褻兒童罪和賣淫類罪將未成年男童的性權(quán)利納入保護(hù)范圍，并存在年齡層遺漏、打擊范圍有限、懲治力度弱等根本缺陷。自1997年至今，我國刑法進(jìn)行了多次修改，然最近一次的《刑法修正案（八）》也沒有將已滿14周歲、不滿18周歲的被性侵男童納入保護(hù)范圍。其實(shí)，設(shè)立強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪的初衷就是為了加大對女性的保護(hù)并真正實(shí)現(xiàn)男女平等，將男童納入保護(hù)范圍不僅沒有改變對女性的特殊保護(hù)，反而更好地體現(xiàn)罪名設(shè)立的目的——保護(hù)弱勢群體。所以，將未成年男童性權(quán)利統(tǒng)一納入刑法保護(hù)范圍實(shí)乃大勢所趨。筆者建議，可修改強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制侮辱猥褻婦女罪、猥褻兒童罪的相關(guān)條款，取消該罪對被害人性別的限制：一是將強(qiáng)奸罪被害人改寫為“他人”，取消對男性的另類性別歧視，只要對未滿18周歲的未成年人實(shí)施了強(qiáng)奸行為就可以強(qiáng)奸罪論處。二是強(qiáng)制侮辱猥褻婦女罪改為“強(qiáng)制猥褻罪”，保護(hù)客體、犯罪主體做相應(yīng)修改，將14至18周歲的男童納入保護(hù)對象，符合刑法第二百三十四條或者二百三十二條規(guī)定的可以故意殺人或者故意傷害罪定罪。對未成年男童的性侵行為，根據(jù)受害者年齡不同，可分為猥褻兒童罪、強(qiáng)制猥褻罪和強(qiáng)奸罪三類；根據(jù)受害程度不同，可以分為侮辱、猥褻和強(qiáng)奸幾種。以上對刑法的修訂，首先可以彌補(bǔ)法律規(guī)制的灰白地帶，同時還可根據(jù)年齡、犯罪程度的不同對犯罪人處以不同刑罰，加大打擊力度，全面保護(hù)未成年兒童的性權(quán)利。

（三）建立性侵兒童刑事司法制度，構(gòu)建完善的預(yù)防與控制網(wǎng)絡(luò)

借鑒參考西方法治發(fā)達(dá)地區(qū)的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，性侵兒童犯罪的預(yù)防與控制網(wǎng)絡(luò)的構(gòu)建可從以下幾方面著手：第一，建立注冊登記制度，完善性侵犯人數(shù)據(jù)庫。有性侵前科的犯人出獄后，應(yīng)在司法機(jī)關(guān)進(jìn)行登記、注冊并存儲在數(shù)據(jù)庫，隨時更新、增減，必要情況下可對性犯罪者下達(dá)預(yù)防、禁止命令。若是程度較輕、被判處緩刑或提前假釋的犯人，應(yīng)在身上安裝GPS全球定位系統(tǒng)，加強(qiáng)監(jiān)管。第二，建立就業(yè)報告制度。各個學(xué)校在錄取教師時應(yīng)審核候選者的背景資料，有性侵前科的人具有自報義務(wù)，學(xué)校根據(jù)各人情況進(jìn)行生理、心理情況檢測，確定沒有侵害危險的才可錄用。第三，設(shè)立特別保護(hù)的刑事訴訟程序。首先，辦案過程應(yīng)嚴(yán)格遵照“保護(hù)未成年人隱私”這一規(guī)定，注意對未成年人信息隱私的保護(hù)。其次，應(yīng)主要由女性辦案人員承辦詢問工作，詢問時應(yīng)注意采用溫和、委婉的語氣，盡量一次進(jìn)行并錄音錄像，避免反復(fù)詢問造成“二次傷害”。再次，還應(yīng)完善證據(jù)制度，在特定、必要情況下改變“必須達(dá)到排除合理懷疑程度”的證據(jù)規(guī)則。

（四）強(qiáng)化家庭性教育，切實(shí)履行對未成年子女的監(jiān)護(hù)職責(zé)

由于幾千年儒家文化的影響，儒雅、內(nèi)斂、含蓄已經(jīng)逐漸深入國人骨髓，“性”這一字眼更是極少成為民眾公開談?wù)摰脑掝}。父母作為孩子的第一任老師，卻往往談性色變，不僅使兒童缺少必要的生理知識和性觀念，甚至促使其萌發(fā)想要探究的好奇心。因此，要提高男童的自我保護(hù)意識，加強(qiáng)對男童性權(quán)利的保護(hù)，首先得從父母、家庭教育和監(jiān)管做起。

1.強(qiáng)化基礎(chǔ)性教育

父母必要的青春期教育和性教育，可以讓子女懂得必要的生理知識，了解并適應(yīng)身體的發(fā)育和變化，克制自己的性行為和自覺抵制他人的一些親密行為。父母可將這一內(nèi)容融入到生活中的點(diǎn)點(diǎn)滴滴，以生活常識的方式慢慢教導(dǎo)孩子，使其擁有自我保護(hù)意識。

2.全面履行監(jiān)護(hù)職責(zé)

父母或者監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對男童的監(jiān)管和保護(hù)，避免其處于無人監(jiān)管的狀態(tài)，如不讓其單獨(dú)外出，不讓外人看管，上學(xué)、放學(xué)路上有人陪同等。

3.加強(qiáng)與未成年子女的溝通，密切注意孩子的身心變化

父母除了要關(guān)心子女的學(xué)習(xí)，還應(yīng)注意子女的身體、生活、心理等其他方面的狀況，觀察是否有一些不正常情況，以便及時發(fā)現(xiàn)子女是否受到傷害，或者針對成長中的一些生理、心理問題提供幫助和心理疏導(dǎo)。

（五）規(guī)范教師準(zhǔn)入機(jī)制，完善校園安全監(jiān)督防控體系

學(xué)校作為孩子學(xué)習(xí)知識、長大成人最重要的人生課堂，更應(yīng)重視生理知識教育，而非簡單的“跳過”。而2013年6月起連續(xù)爆出的幾起“校園性侵案”，使民眾在擔(dān)心自己未成年子女基本人身權(quán)利的同時，開始質(zhì)疑教育機(jī)構(gòu)的教育、管理、保護(hù)等基本職能的實(shí)現(xiàn)問題。為有效杜絕校園性侵兒童案件的發(fā)生，加強(qiáng)對未成年人的保護(hù)力度，學(xué)校等教育部門可從以下幾點(diǎn)進(jìn)行完善：

1.普及生理知識課，提高教師的法律意識和兒童保護(hù)意識

除家庭外，學(xué)校是兒童獲取知識最主要的場所。學(xué)校應(yīng)當(dāng)普及生理知識課，遇到性知識內(nèi)容不能簡單跳過，而應(yīng)采取適當(dāng)?shù)姆绞较驅(qū)W生詳細(xì)講解。此外，還應(yīng)加強(qiáng)法制教育，不僅提高教師的法律意識，也應(yīng)使兒童明白其具有的基本性權(quán)利、人身權(quán)利，提高未成年學(xué)生的自我保護(hù)意識。

2.完善教師的選任、考核機(jī)制

學(xué)校錄用老師時要考慮老師是否取得相應(yīng)的文憑以及教師資格證，并對其品格修養(yǎng)、心理素質(zhì)、法律意識、個性特征進(jìn)行考核，以便審核其是否適合教師這一職業(yè)。這方面可效仿美國的做法，深層次查探候選者的背景資料，有怪癖或性侵前科者一律不予錄用。此外，要建立教師監(jiān)督機(jī)制，鼓勵師生間的監(jiān)督，對品行不良或有其他違法犯罪行為的教師都可向?qū)W校反映、舉報。

3.建立校園安全防控體系，加強(qiáng)校園管理

建立一套完善的校園性侵預(yù)警、應(yīng)對系統(tǒng)，配備相應(yīng)的硬件設(shè)施，加強(qiáng)學(xué)校監(jiān)控。大陸地區(qū)還可借鑒臺灣地區(qū)的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，在全國教育系統(tǒng)出臺一部專門防治校園性侵的規(guī)章制度，甚至制定專門的《校園性侵防止法》或《校園安全法》，形成一個關(guān)注和堅(jiān)決抵制校園性侵的氛圍。①姚建龍,顏湘穎.校園性侵害的現(xiàn)狀與抗制[J].青少年犯罪問題,2006(03):36-39.

（六）引入社會各界力量，構(gòu)建全民監(jiān)督救濟(jì)體系

性侵男童的救濟(jì)與防控，不僅僅是個人、家庭、學(xué)校的問題，更應(yīng)引起全社會的關(guān)注和重視，構(gòu)建一個全民參與、全民監(jiān)督的保護(hù)網(wǎng)絡(luò)，讓性侵男童的“色魔”無處遁形。這方面可借鑒域外的一些優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)：

1.全民披露和監(jiān)督

參照英國以保護(hù)其他人免受傷害或者預(yù)防犯罪為中心的“兒童性犯罪者披露計(jì)劃”，建立多機(jī)構(gòu)公眾保護(hù)管理機(jī)制，市民在發(fā)現(xiàn)因性侵兒童而定罪的某個人有制造嚴(yán)重傷害的危險時，可以向最有利于保護(hù)孩子的人披露該信息，讓全民參與到預(yù)防犯罪、監(jiān)控罪犯、保護(hù)兒童的行動中來。

2.建立兒童性侵救助機(jī)構(gòu)

不同于女孩的柔弱氣質(zhì)，男孩更為堅(jiān)硬和陽剛。男童在被侵害后往往無處訴說、不愿訴說、甚至恥于訴說，他們在承受著身體上傷害的同時，還忍受著心理上的折磨。大量的性侵男童案隱匿于社會的各個角落，而我國目前仍未建立一個專門的兒童性侵救助機(jī)構(gòu)，被性侵男童缺少專業(yè)的、綜合的救助。對此，筆者建議，可由民政、學(xué)校、社區(qū)、公安、醫(yī)療機(jī)構(gòu)聯(lián)合成立兒童性侵救助機(jī)構(gòu)，并設(shè)立法律室、醫(yī)療室、心理室等專業(yè)部門，配備法律專家、醫(yī)師、心理咨詢師等專業(yè)人員，為遭受性侵害的兒童提供專業(yè)、細(xì)致、全面的幫助。

3.加強(qiáng)法律宣傳，整頓文化市場

加強(qiáng)影視媒體對兒童防范性侵的宣傳工作，在兒童節(jié)目、法制節(jié)目中制作專業(yè)短片，以簡單、有趣的形式向兒童提供性知識，從而提高他們的自我保護(hù)意識和警惕意識。國家有關(guān)部門也應(yīng)加大宣傳力度，編寫相關(guān)的性教育讀本和防范性侵害知識手冊，并在各自職責(zé)范圍內(nèi)擴(kuò)大法律宣傳，加強(qiáng)管理，尤其是加強(qiáng)對文化市場的整頓和社會治安的管理，形成一個公眾主動參與、全民監(jiān)督、全民救濟(jì)的社會氛圍，為兒童的健康成長提供一個良好的社會環(huán)境。

2014-05-02

溫雅璐， 華東政法大學(xué)研究生。