許亞慶　李娜　孟令軍

摘 要：文化產(chǎn)業(yè)的高速發(fā)展已經(jīng)成為21世紀(jì)最為顯著和重要的經(jīng)濟(jì)文化現(xiàn)象，現(xiàn)已在一些發(fā)達(dá)國家和地區(qū)成為國民經(jīng)濟(jì)的重要支柱產(chǎn)業(yè)。初步探討了文化產(chǎn)業(yè)的范疇，進(jìn)而揭示文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展存在的典型問題，提出了文化產(chǎn)業(yè)法律保護(hù)體系的構(gòu)建要點(diǎn)，以期為建立我國的文化產(chǎn)業(yè)法律系統(tǒng)提供助力。

關(guān)鍵詞：文化產(chǎn)業(yè)；制度建設(shè)；體系構(gòu)建

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2014）06-0071-02

一、文化產(chǎn)業(yè)的界定

文化產(chǎn)業(yè)一詞在理論界屬于新興的一個(gè)術(shù)語，國際上更習(xí)慣稱其為創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)是以創(chuàng)意和知識(shí)為核心的產(chǎn)業(yè)。除卻近幾年基于網(wǎng)絡(luò)數(shù)字技術(shù)發(fā)展而產(chǎn)生的新興產(chǎn)業(yè)外，服裝設(shè)計(jì)、博物館管理、展會(huì)等非傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)也發(fā)展迅猛。只是在知識(shí)經(jīng)濟(jì)的背景下，部分產(chǎn)業(yè)因其迎合當(dāng)代社會(huì)的發(fā)展而格外受到廣泛的關(guān)注，因而被集合在一起重新命名。

我國臺(tái)灣稱文化產(chǎn)業(yè)為“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”，這是近幾年來，得到普遍認(rèn)可的一種界定。它根源于歐洲的“創(chuàng)造性”產(chǎn)業(yè)的概念，其所認(rèn)知的創(chuàng)意文化產(chǎn)業(yè)的范疇有：

第一，文化藝術(shù)核心產(chǎn)業(yè)：如舞蹈、音樂、戲劇性表演藝術(shù)；繪畫、雕塑、裝潢設(shè)計(jì)等視覺藝術(shù)；傳統(tǒng)的民俗藝術(shù)等。

第二，應(yīng)用藝術(shù)：如家居、服飾、流行音樂、廣告、游戲軟件設(shè)計(jì)、廣告創(chuàng)意設(shè)計(jì)、圖書出版、影視和音樂制作、手工藝品等等應(yīng)用于生活的產(chǎn)業(yè)。

第三，創(chuàng)意支持與周邊創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)：支持上述產(chǎn)業(yè)的相關(guān)部門，如展覽演出經(jīng)紀(jì)、展覽設(shè)施經(jīng)營、舞臺(tái)設(shè)計(jì)、出版發(fā)行、影音媒體、廣告企劃等行業(yè)[1]。

因此從我國目前的情況來界定文化產(chǎn)業(yè)的范疇，應(yīng)形成這樣一種認(rèn)知：在知識(shí)經(jīng)濟(jì)背景下萌發(fā)的文化傳媒、傳統(tǒng)教育、旅游等產(chǎn)業(yè)依然是文化產(chǎn)業(yè)的核心構(gòu)成；傳統(tǒng)的文學(xué)、藝術(shù)是文化產(chǎn)業(yè)近年發(fā)展的前沿產(chǎn)業(yè)；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)和廣告咨詢產(chǎn)業(yè)是未來文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的新領(lǐng)域。

二、我國文化產(chǎn)業(yè)存在的突出問題

1.文化產(chǎn)業(yè)市場經(jīng)濟(jì)觀念淡薄，政府觀念轉(zhuǎn)變不夠徹底

我國政府雖然樹立了文化強(qiáng)國的意識(shí)，但這種意識(shí)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有傳達(dá)到國家機(jī)器的各個(gè)部分，很多地區(qū)還停留在完成任務(wù)的層面上，沒有將文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和其他產(chǎn)業(yè)發(fā)展平等對(duì)待，在重視程度上遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。一直以來，文化產(chǎn)業(yè)資金來源由政府財(cái)政投入，產(chǎn)出和效益等問題沒有引入市場機(jī)制進(jìn)行引導(dǎo)，在定位上被等同于公益事業(yè)，這種運(yùn)營方式阻礙了文化的產(chǎn)業(yè)化發(fā)展。

2.文化產(chǎn)業(yè)市場管理體系不發(fā)達(dá)、管理方式無針對(duì)性

文化產(chǎn)業(yè)市場發(fā)育程度不高，導(dǎo)致了管理體系也不發(fā)達(dá)，管理的規(guī)范以及相關(guān)制度存在較大的欠缺，典型的表現(xiàn)就是執(zhí)法的非常態(tài)性。這種狀況直接導(dǎo)致已有和文化相關(guān)的法律規(guī)范難以準(zhǔn)確適用，也間接地致使文化產(chǎn)業(yè)方面的法律更新、完善缺乏有效的反饋機(jī)制，最終形成了文化產(chǎn)業(yè)整體管理體系混亂的局面。

另外文化產(chǎn)業(yè)的管理方式欠缺針對(duì)性?，F(xiàn)有的管理方式多數(shù)都是從其他產(chǎn)業(yè)的管理經(jīng)驗(yàn)中借鑒過來的，而我們現(xiàn)有的管理方式、管理手段不靈活、太具體，與文化、藝術(shù)發(fā)展規(guī)律相悖。尤其是現(xiàn)有文化管理制度制定了量化的指標(biāo)，這種方式導(dǎo)致很多應(yīng)景之作，不利于文化產(chǎn)業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。

3.行政主體交叉執(zhí)法的狀況阻礙文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展

目前文化市場分屬于不同的部門，執(zhí)法依據(jù)和機(jī)構(gòu)數(shù)量眾多?，F(xiàn)有的文化產(chǎn)業(yè)管理部門竟達(dá)到十多個(gè)，這種行政管理權(quán)力過于分散的情況顯然會(huì)使文化產(chǎn)業(yè)的參與人陷入一種無所適從的狀態(tài)，以網(wǎng)絡(luò)營業(yè)場所為例，對(duì)于違法經(jīng)營行為文化局只具有警告、罰款、停業(yè)整頓等一般性處罰權(quán)力，至于取締和關(guān)閉的職權(quán)主要在工商部門，而在我國工商部門對(duì)于幾乎所有的營業(yè)性行業(yè)都有監(jiān)管責(zé)任，它和其他部門的協(xié)同執(zhí)法行為往往由于監(jiān)管范圍過寬難以進(jìn)行行之有效的配合。更不要說數(shù)個(gè)部門執(zhí)法協(xié)同會(huì)有多難了。

4.文化產(chǎn)業(yè)的扶植力度不夠

政府扶植文化產(chǎn)業(yè)的導(dǎo)向已經(jīng)很明確，但是目標(biāo)配套措施的落實(shí)情況卻堪憂，僅以稅收為例：現(xiàn)在我國對(duì)同屬文化產(chǎn)業(yè)的不同行業(yè)實(shí)行差別稅收（增值稅、營業(yè)稅、企業(yè)所得稅等方面都有不同，以營業(yè)稅為例：文化體育業(yè)、游覽場所稅率為3%，旅游業(yè)、廣告業(yè)、美術(shù)、錄音錄像、轉(zhuǎn)讓著作稅率為5%，歌廳、舞廳、音樂茶座等娛樂業(yè)適用5%～20%浮動(dòng)稅率），但其中的規(guī)定還不夠科學(xué)，使得稅負(fù)分擔(dān)不夠均衡合理。在未來一段時(shí)間內(nèi)，扶植文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的一個(gè)很重要的工作內(nèi)容必須落實(shí)到從政策到法律層面的微調(diào)上，使文化政策目標(biāo)能夠真正地落到實(shí)處。

5.法律制度保障不完善，尤其是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的核心保障地位沒有體現(xiàn)出來

我國現(xiàn)有文化產(chǎn)業(yè)方面的法律法規(guī)數(shù)量上已經(jīng)初具規(guī)模，如《商標(biāo)法》、《電子出版物管理法》、《著作權(quán)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》、《拍賣法》、《營業(yè)性演出管理?xiàng)l例》和《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等。但是，與種類繁多、需求旺盛的文化行業(yè)相比，法律規(guī)范的數(shù)量過于單薄，健全的文化產(chǎn)業(yè)法律部門框架也尚未真正形成。法規(guī)的出臺(tái)和實(shí)施政策的補(bǔ)充仍顯單薄無力，其仍不完善的現(xiàn)狀無法滿足其日益發(fā)展的需要[2]。

文化產(chǎn)業(yè)以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為核心，其發(fā)展的關(guān)鍵在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。而我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的法律本身就存在先天不足的情況，更遑論發(fā)揮知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)對(duì)于文化產(chǎn)業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的保障性作用了。現(xiàn)階段知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制不發(fā)達(dá)具體表現(xiàn)為：首先，普遍存在對(duì)文化產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)認(rèn)識(shí)不足的現(xiàn)象，忽視對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，導(dǎo)致我國居民乃至企業(yè)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)自我保護(hù)和保護(hù)他人的意識(shí)都比較薄弱。其次，文化產(chǎn)業(yè)中知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)體系不健全，執(zhí)法力度小，特別是一些新興的文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域和較為冷門、生活中不常接觸到的文化產(chǎn)業(yè)行業(yè)，更是亟須加強(qiáng)保護(hù)。最后，我國還未形成完整的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理服務(wù)體系，中介性質(zhì)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)尤其缺乏。

三、文化產(chǎn)業(yè)法律保護(hù)體系的構(gòu)建

1.確定文化產(chǎn)業(yè)法律的基本框架

出臺(tái)規(guī)制文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)性法律，可有效防止各個(gè)領(lǐng)域的分別立法所導(dǎo)致的立法效率低下、立法領(lǐng)域重疊、立法利益沖突的現(xiàn)象[3]。作為管理和支撐文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基石，基本法律要從宏觀上確定文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基本思路和原則，其框架應(yīng)該具有明顯的系統(tǒng)性和綱要性，應(yīng)對(duì)于文化產(chǎn)業(yè)基本范疇有清晰的界定，明確發(fā)展的目標(biāo)，確定政府在發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)過程中的權(quán)、責(zé)，更要對(duì)于各類主體參與文化市場的進(jìn)出制度有詳盡的設(shè)計(jì)，還要涉及文化產(chǎn)業(yè)行業(yè)協(xié)會(huì)的建立、文化環(huán)境的培育等諸多問題。

2.分門別類制定文化產(chǎn)業(yè)的具體部門法

依筆者看來，正是因?yàn)槲幕a(chǎn)業(yè)在每一大門類的基礎(chǔ)上又包含若干小的門類，而每一個(gè)小的門類又具備自身特點(diǎn)，所以在大的基本法涵蓋之下而建立分門別類的部門法是十分必要和可行的。這些具體的行業(yè)法律和文化產(chǎn)業(yè)的基本法律之間的關(guān)系是一般法和特別法的關(guān)系，在形成科學(xué)的法律框架前提下，用具體的實(shí)施細(xì)則和管理辦法作為框架之間的有效銜接，在整體上形成覆蓋面廣、法律規(guī)則齊全的文化產(chǎn)業(yè)部門法，有效地對(duì)不同類別的文化行業(yè)實(shí)施具體管理。

3.完善文化產(chǎn)業(yè)的市場準(zhǔn)入和登記制度

主體的準(zhǔn)入和登記是形成有序、健康市場環(huán)境的關(guān)鍵，和其他產(chǎn)業(yè)相比，文化產(chǎn)業(yè)作為新興的行業(yè)有吸收借鑒成熟行業(yè)運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)的優(yōu)勢(shì)。如果從一開始就將文化產(chǎn)業(yè)的市場規(guī)制放到比較高的規(guī)格上，其投入小、增值空間大的特點(diǎn)將更易發(fā)揮。國家可以通過參與文化市場主體的控制實(shí)現(xiàn)文化產(chǎn)業(yè)區(qū)、文化產(chǎn)業(yè)帶、文化產(chǎn)業(yè)強(qiáng)國的戰(zhàn)略目標(biāo)，有意識(shí)的引導(dǎo)投資和適度進(jìn)行開發(fā)是準(zhǔn)入和登記制度的重要價(jià)值。由于文化產(chǎn)業(yè)具有特殊性，它的準(zhǔn)入和登記制度不能和其他行業(yè)的準(zhǔn)入和登記完全雷同，對(duì)于銜接性的關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)做靈活的調(diào)整。例如，常規(guī)公司的出資方式可以分成貨幣、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、實(shí)務(wù)、土地使用權(quán)出資等方式，而文化產(chǎn)業(yè)企業(yè)的文化品牌、商譽(yù)等無形資產(chǎn)是否可以作為出資的方式？類似的文化產(chǎn)業(yè)特點(diǎn)和現(xiàn)有法律銜接不上的情形還有很多，應(yīng)及時(shí)地在主體介入市場前完成法律的調(diào)整。

4.完善文化產(chǎn)業(yè)市場管理的法律制度

市場管理方面的法律主要涉及稅收、宏觀調(diào)控法、競爭法等法律部門。從現(xiàn)有的這些部門法來看，這些法律規(guī)范已經(jīng)不能完全適應(yīng)文化產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，以反壟斷法為例，文化產(chǎn)業(yè)極易形成壟斷現(xiàn)象，而且壟斷行為也是文化產(chǎn)業(yè)企業(yè)做大、做強(qiáng)的必經(jīng)階段，現(xiàn)有的反壟斷法僅僅以市場占有份額為標(biāo)準(zhǔn)測(cè)算壟斷規(guī)模的做法很顯然不適合文化產(chǎn)業(yè)。傳統(tǒng)的市場管理法中，許多法律規(guī)定已經(jīng)沒有辦法涵蓋文化產(chǎn)業(yè)的特殊屬性，甚至文化產(chǎn)業(yè)還需要專門的市場管理法律來對(duì)其發(fā)展進(jìn)行約束，這都是未來完善文化產(chǎn)業(yè)市場管理法律的重要工作內(nèi)容。

5.建立健全文化產(chǎn)業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律制度

中國加入世貿(mào)組織后，大量的國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)公約、條例已經(jīng)為國內(nèi)法主體適用，但是我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域存在的諸多現(xiàn)實(shí)問題沒有得到根本性的解決，對(duì)于關(guān)乎文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題如地理標(biāo)志的商標(biāo)法保護(hù)、傳統(tǒng)技藝和專利的銜接問題、傳統(tǒng)文化資源的著作權(quán)問題等等都沒有得到實(shí)質(zhì)上的保護(hù)，大力發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)，除了必要的經(jīng)濟(jì)、政策、文化條件外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度同樣是文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展必不可少的保障和基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)針對(duì)現(xiàn)有立法的缺陷認(rèn)真著手構(gòu)建新時(shí)期的文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法制體系[5]。

參考文獻(xiàn)：

[1]趙嬌美.我國文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題研究[D].武漢：華中師范大學(xué)，2009.

[2]張曉玲.完善我國文化產(chǎn)業(yè)法律環(huán)境的思考[J].經(jīng)濟(jì)縱橫，2007（3）：41.

[3]李林志.文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)[D].西安：長安大學(xué)，2010.

[4]陳敏.我國文化產(chǎn)業(yè)立法研究[D].合肥：安徽大學(xué)，2010.

[5]張世君.論我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)法律保護(hù)體系之構(gòu)建[J].法學(xué)雜志，2011（1）.