作者簡(jiǎn)介：楊?。?981-），男，中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院2011級(jí)博士研究生，研究方向：民商法學(xué)。

長(zhǎng)期以來(lái)，公司是否向股東分配紅利，公司法一直是作為意思自治的范疇。但是，對(duì)于上市公司的股東分紅權(quán)，基于我們目前上市公司的分紅實(shí)踐，則存在對(duì)中小股東進(jìn)行強(qiáng)制分紅的探討價(jià)值。

一、分紅權(quán)是股東固有的權(quán)利

根據(jù)我國(guó)《公司法》第四條：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！备鶕?jù)股東平等原則，任何股東均享有股東權(quán)，非依法律和章程規(guī)定，任何人不得予以剝奪。因此，分紅權(quán)是股東的最基本權(quán)利之一，

從法律層次上說(shuō)，股東的分紅權(quán)是一種自益權(quán)，是基于投資者作為股東個(gè)體身份所具有的不可剝奪的權(quán)利。理論上股東的分紅權(quán)是股東的一種固有權(quán)利，不容公司章程或公司機(jī)關(guān)予以剝奪或限制。

二、股東分紅權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式

（一）現(xiàn)金股利形式。這種分紅方式可以使股東獲得直接的現(xiàn)金收益，方法簡(jiǎn)便，是分紅的主要形式。

（二）股票股利形式。即上市公司以本公司的股票代替現(xiàn)金作為股利向股東分紅的一種形式。股票股利是目前我國(guó)上市公司所采用的一種最基本的股利支付形式。

（三）財(cái)產(chǎn)股利形式。即公司以持有的財(cái)產(chǎn)代替現(xiàn)金作為股利向股東分紅的一種形式。主要是以公司所持有的其它公司的有價(jià)證券作為股利發(fā)放，有時(shí)也可以用自己公司的產(chǎn)品等實(shí)物作為股利向股東分紅。

（四）負(fù)債股利形式。即公司用債券或應(yīng)付票據(jù)代替現(xiàn)金作為股利向股東分紅的一種形式。采用負(fù)債股利支付形式對(duì)公司來(lái)講，雖然推遲了支付現(xiàn)金的時(shí)間，但也有負(fù)面影響，即增加利息支出和到期還本付息的償債壓力，所以一般情況下公司很少采用。

（五）股票回購(gòu)。公司購(gòu)回發(fā)行在外的普通股股票，勢(shì)必會(huì)使發(fā)行在外的普通股股數(shù)減少，在公司盈余不變的情況下，每股收益必然相應(yīng)增加，從而導(dǎo)致股價(jià)上漲，股東便可以從中獲得資本收益。

在以上五種分紅形式中，現(xiàn)金股利形式是西方最普遍的一種分紅形式。目前，我國(guó)的上市公司主要采取現(xiàn)金股利和股票股利兩種分紅方式。還有一種形式叫配股，是將配股作為股票股利分紅。另一種作法是將公積金轉(zhuǎn)增資送股與紅利轉(zhuǎn)增資送股混淆起來(lái)，均作為分紅的內(nèi)容。

三、強(qiáng)制分配原則的探討

（一）現(xiàn)有對(duì)上市公司股東分紅權(quán)的保障。

為了保障對(duì)股東的投資回報(bào)，2001年證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《上市公司新股發(fā)行管理辦法》，該辦法將現(xiàn)金分紅作為上市公司再融資的條件之一。2004年管理層曾經(jīng)公布過(guò)一套“強(qiáng)制分紅”的規(guī)定，規(guī)定近三年沒(méi)有現(xiàn)金分紅的上市公司不得再融資。

2006年發(fā)布的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》又規(guī)定，上市公司發(fā)行新股須符合“最近三年以現(xiàn)金或股票方式累計(jì)分配的利潤(rùn)不少于最近三年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的20%”。

2008年10月，證監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《關(guān)于修改上市公司現(xiàn)金分紅若干規(guī)定的決定》，提高了對(duì)上市公司現(xiàn)金分紅的要求。

另外，通過(guò)司法干預(yù)的方式也可以要求公司強(qiáng)制分紅。在司法實(shí)踐中，法官也需要確定的法律條文進(jìn)行裁判，在公司惡意不分或者少分紅利侵害股東的分紅權(quán)時(shí)，應(yīng)該賦予股東提起強(qiáng)制公司分配紅利的權(quán)利。①司法謹(jǐn)慎干預(yù)商業(yè)決定原則本身就表明司法是可以干預(yù)商業(yè)決定的，只是必須在對(duì)商業(yè)決定進(jìn)行司法審查時(shí)保持充分的謹(jǐn)慎。對(duì)此公司法司法解釋四征求意見(jiàn)稿第二十四條，就專門涉及小股東受壓榨時(shí)的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)?！百Y本多數(shù)決如同其他權(quán)力一樣，如果不受制約則會(huì)導(dǎo)致權(quán)力的濫用。所謂資本多數(shù)決的濫用，是指控制股東為實(shí)現(xiàn)自己所追求的某種利益，損害或限制公司或其他股東的利益，而行使表決權(quán)或運(yùn)用其基于控制股東資格所具有的影響力?！雹诖蠊蓶|可以不在乎紅利，通過(guò)資本多數(shù)決的濫用侵犯小股東的分紅權(quán)。③“對(duì)于公司的大股東而言，錢在公司，等同于錢在自己手里，絲毫不影響使用本應(yīng)分配給他的那一部分股利。留存的收益，或許可以用于更有利于自己的關(guān)聯(lián)交易。因此控股股東可能更傾向于不分配的股利政策”。④

（二）上市公司不愿分紅的原因。

上市公司不愿分紅的原因需要從多方面考慮：對(duì)于股東來(lái)說(shuō)，這是一個(gè)長(zhǎng)期利益和短期利益之間的權(quán)衡問(wèn)題。對(duì)于部分公司來(lái)說(shuō)，雖實(shí)現(xiàn)了盈利，但是由于公司所處的發(fā)展階段，對(duì)現(xiàn)金額需求較大，如果公司為了滿足股東對(duì)分紅的需求而進(jìn)行現(xiàn)金分紅，這無(wú)疑會(huì)減少公司用于自身經(jīng)營(yíng)和發(fā)展的資金量，不利于公司的發(fā)展，更不利于股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。因此，此類公司在實(shí)現(xiàn)盈利之后，并不是讓股東一起來(lái)分享利潤(rùn)成果，而是轉(zhuǎn)而把利潤(rùn)投入到新的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中去，以謀求公司持續(xù)發(fā)展。但是，前提是公司是正常經(jīng)營(yíng)、而不是以圈錢為目的的公司。

（三）禁止上市公司控股股東濫用權(quán)利不分紅。

“在股利分配問(wèn)題上，當(dāng)公司被控制股東控制而長(zhǎng)期不分配股利時(shí)，如果不給對(duì)股利有著特別期待的少數(shù)股東以救濟(jì)，那么其對(duì)公司的投資無(wú)異于被動(dòng)地淪為無(wú)利息的長(zhǎng)期貸款，法律的公平價(jià)值遭受嚴(yán)重破壞，法律必須予以矯正”。⑤

公司法為平衡公司與股東之利益而將是否分紅之決定權(quán)交由股東會(huì)行使，股東在行使分紅權(quán)這一自益權(quán)時(shí)自然應(yīng)對(duì)股東會(huì)之決定予以相當(dāng)?shù)娜萑?，然此容忍亦?yīng)有一定之限度以免對(duì)股東利益失之偏頗。當(dāng)股東要求分紅之理由正當(dāng)，而控股股東為更多地控制資源，假公司意志之名否決該項(xiàng)分紅提議時(shí)，該意志實(shí)質(zhì)上已非正當(dāng)?shù)墓疽庵荆ㄒ蛟擁?xiàng)決定并非為公司利益而設(shè)），而成為控股股東的個(gè)人意志。

因此，要建立全社會(huì)誠(chéng)實(shí)守信體系，增強(qiáng)上市公司“認(rèn)真負(fù)責(zé)、以投資者利益為重”的理念，提高上市公司盈利能力是重中之重，監(jiān)管部門要引導(dǎo)上市公司加大分紅比例，嚴(yán)格監(jiān)管，加強(qiáng)公司治理，斬?cái)嗌鲜泄纠嫱饬鞯妮斔颓?，從根本上保護(hù)中小投資者的利益。在強(qiáng)調(diào)股票市場(chǎng)融資功能的同時(shí)，用制度保障上市公司對(duì)投資者的合理回報(bào)。（作者單位：中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1]楊詠梅：《有限責(zé)任公司股東股利分配請(qǐng)求權(quán)保護(hù)的困惑與出路》，《中國(guó)民商審判》第8卷，第119頁(yè)。

[2]劉俊海：《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，法律出版社2004年版，第195頁(yè)。

[3]李建偉、吳冬：《論有限公司強(qiáng)制分配股利之訴》，《法律適用》2008年第8期，第28頁(yè)。

注解：

①楊詠梅：《有限責(zé)任公司股東股利分配請(qǐng)求權(quán)保護(hù)的困惑與出路》，《中國(guó)民商審判》第8卷，第119頁(yè)。

②劉俊海：《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，法律出版社2004年版，第195頁(yè)。

③大股東可以不在乎紅利，因?yàn)榇蠊蓶|獲取投資回報(bào)的渠道較之小股東顯得更為豐富，包括股東通過(guò)與公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易而獲利；也包括公司對(duì)購(gòu)買自己股票者給予財(cái)務(wù)資助。另外，擔(dān)任公司管理者以獲得報(bào)酬，或者利用股份有限公司發(fā)起設(shè)立制度以及股票發(fā)行、增發(fā)和配售制度等，大股東也可以獲得極為可觀的回報(bào)，以至于可以不在乎是否分配紅利?；谫Y本多數(shù)決原則，大股東可以通過(guò)股東會(huì)決議決定不分配紅利和多提任意公積金，并因此損害小股東的股東分紅權(quán)。

④邱海洋：《公司利潤(rùn)分配法律制度研究》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年7月第1版，第46頁(yè)。

⑤李建偉、吳冬：《論有限公司強(qiáng)制分配股利之訴》，《法律適用》2008年第8期，第28頁(yè)。