鄧 蕊 袁愛華

（云南師范大學商學院，云南 昆明 650106）

2013年10月25日舉行的十二屆全國人大常委會第五次會議表決通過了全國人大常委會關于修改 《中華人民共和國消費者權益保護法》（以下簡稱新 《消法》）的決定草案，新《消法》于2014年3月15日起正式施行。這是該部法律自1994年3月15日實施20年來的首次重大修改。其中，最引人注目的莫過于第25條關于消費者后悔權的規(guī)定。隨著基本法律對后悔權的肯定，人們對這項權利逐漸開始認識與了解，而學術界對它的討論與研究也熱烈起來。

1. 消費者后悔權概述

1.1 消費者后悔權的含義

根據(jù)心理學的觀點，后悔是一種人類基于認知而產(chǎn)生的不良情緒，即基于不利或相對不利行為結果的反事實思維而引起的一種復雜的負性情緒[1]。對于消費者來說，購買某種商品或者接受某種服務是為了滿足一定的生活需要，一旦需要無法得到滿足或者低于自己的預期，便會產(chǎn)生后悔的情緒。消費者后悔權在國外被稱為消費者冷靜期制度，是指在合同成立并生效之后給予買家一段冷靜的時間，并在合理期間內(nèi)依據(jù)法律規(guī)定的條件和程序解除或撤銷合同，無條件退貨并獲退款的權利[2]。后悔權是一個舶來品，在經(jīng)濟發(fā)達的國家和地區(qū)，后悔權早就成為了一種商業(yè)習慣。

1.2 境外關于消費者后悔權的規(guī)定

冷靜期制度源于英國1964年《租賃買賣法》中針對上門推銷制訂的“冷靜期”條款，該法第4條規(guī)定，買受人在自收到正式合同的副本之日起4日內(nèi)可以隨時以書面文書通知解除合同，而將物品返還[3]。由于冷靜期制度在上門推銷、遠程交易、消費信貸交易等新型交易形式中發(fā)揮了無可替代的作用，于是，各國(地區(qū))不約而同地借鑒這一制度并將其以法律的形式固定下來。美國的《消費者信貸保護法》、瑞典的《送貨上門服務法》以及《遠距離合同法》、德國的《門到門買賣撤銷條例》以及《消費信貸法》、日本的《分期付款銷售法》、歐盟的《消費者權利指令》、韓國的《訪問銷售法》和《直銷法》、臺灣地區(qū)的 《消費者保護法》等法律都認可了冷靜期制度，同時賦予了消費者后悔權。這樣的做法改變了“買者自慎”的傳統(tǒng)做法和原則，推翻了在相當長的一段時間里“禁止反言”法則在合同關系中的主導地位，是現(xiàn)代法律的一次良性變動[4]。

1.3 我國關于消費者后悔權的規(guī)定

在新《消法》頒布實施之前，我國關于消費者后悔權的規(guī)定主要出現(xiàn)在地方性法規(guī)中。1996年遼寧省實施的《關于消費者權益保護法的規(guī)定》第12條規(guī)定，消費者對購買的整件商品保持原樣的，可以在7日內(nèi)提出退貨。經(jīng)營者承擔退回全部貨款的義務，并且不得收取任何費用。2004年8月1日實施了新的《遼寧省消費者權益保護規(guī)定》，1996年的《規(guī)定》就廢止了。2002年8月1日實施的 《北京電子商務監(jiān)督管理暫行辦法》第13條規(guī)定，網(wǎng)上交易實行交易條件確認書制度。該《辦法》第14條同時規(guī)定，消費者可在收到確認書后的約定時間內(nèi)，無條件變更或撤銷交易承諾。消費者為交易承諾的變更或解除不承擔任何費用。2002年10月28日通過的 《上海市消費者權益保護條例》第28條第3款規(guī)定，對于經(jīng)營者上門推銷的商品，消費者在購買之日起7日內(nèi)享有無理由退貨權。2005年8月10日國務院第101次常務會議通過的《直銷管理條例》第25條規(guī)定，消費者自購買直銷產(chǎn)品30日內(nèi)享有換貨和退貨的權利，直銷企業(yè)及其分支機構應當在消費者提出要求的7日內(nèi)辦理換貨和退貨事宜。2011年4月12日商務部發(fā)布了《第三方電子商務交易平臺服務規(guī)范》，在交易秩序維護方面明確提到 “鼓勵平臺經(jīng)營者設立冷靜期制度，允許消費者在冷靜期內(nèi)無理由取消訂單”。2014年3月15日正式實施的 《網(wǎng)絡交易管理辦法》第16條和新《消法》第25條對消費者的后悔權給予了明確而詳細的規(guī)定，其中包括后悔權的適用范圍和排除范圍、時間要求、商品要求以及運費規(guī)定。這是我國首次把后悔權納入到基本法律的規(guī)定之中，賦予了后悔權較高的法律位階，不但拓展了消費者的權利體系，而且為保護消費者權益提供了有力的法律武器。

2. 消費者后悔權的特征

隨著新《消法》的正式實施，后悔權已經(jīng)成為消費者權利體系中的重要組成部分，并與安全保障權、知悉真情權、自主選擇權、公平交易權、獲得賠償權等基本權利一起共同維護消費者的合法權益。然而，后悔權卻有著自身特有的、不容忽視的特征。

2.1 無因性

法律上的無因性通常指一個法律事實的有效性不受導致它發(fā)生的原因的有效性影響，即基礎法律關系的存廢或者效力瑕疵并不影響某種法律事實的效力，物權行為的無因性和票據(jù)的無因性就是典型代表?？墒?，后悔權的無因性卻有著不同的含義，它指消費者在符合法定條件要求退貨時，無須向經(jīng)營者說明任何理由，經(jīng)營者也不得要求消費者說明理由，更不得借口理由不成立而拒絕退貨。從后悔權產(chǎn)生之初，無因性的特征就始終伴隨，它把消費者從尋找和證明退貨理由的困境中解脫出來，課以經(jīng)營者無理由退貨的義務，這樣的規(guī)定有利于保障后悔權的真正實現(xiàn)，有利于糾正消費者的沖動消費、不理性消費以及在受到不當勸誘時發(fā)生的消費行為，同時，對平衡經(jīng)營者與消費者之間利益失衡的狀態(tài)發(fā)揮了重要的作用。需要說明的是，無因性并不意味著消費者的退貨請求不受任何限制。新《消法》第25條對后悔權的例外情形以及行使權利的時間要求和商品要求做出了明確規(guī)定，消費者在行使權利時必須遵守法律的相關規(guī)定。

2.2 單方性

根據(jù)民事法律行為成立時對意思表示的要求，可以把民事法律行為分為單方民事法律行為和雙方民事法律行為。單方民事法律行為指基于當事人一方的意思表示就可以成立的民事法律行為。這種法律行為只需要一方做出意思表示并且送達對方，就可以發(fā)生行為人所希望發(fā)生的法律后果，而無需與對方協(xié)商，更不用取得對方的同意，如撤銷權、追認權等形成權。雙方民事法律行為是指基于雙方當事人的意思表示一致而成立的民事法律行為。如果雙方當事人無法達成一致意見，則法律行為不能成立，更不會發(fā)生法律效力，如合同行為。消費者的后悔權具有典型的單方性，即在行使權利符合法律規(guī)定的前提下，只要消費者單方面做出退貨的意思表示并且通知經(jīng)營者，就在雙方之間產(chǎn)生退貨和退款的法律關系，無論經(jīng)營者的主觀意愿為何，都不影響這一法律效果的產(chǎn)生。

2.3 法定性

根據(jù)權利義務產(chǎn)生的依據(jù)或者來源不同，可以將其分為法定的權利義務和約定的權利義務。法定權利義務的產(chǎn)生依據(jù)是法律的明確規(guī)定，當事人只能按照法律的規(guī)定行使權利、履行義務，不得通過私下的約定改變法定權利、免除法定義務。約定的權利義務產(chǎn)生于當事人之間一致的意思表示，只要該意思表示不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定以及公序良俗的基本要求，在當事人之間就可以產(chǎn)生如同法律一樣的拘束力。消費者后悔權具有明顯的法定性特征，它的產(chǎn)生源自于國家基本法律和部門規(guī)章的明確規(guī)定，當事人之間有無此項約定都不影響經(jīng)營者承擔義務，而且，經(jīng)營者不得通過聲明、提示或者店堂告示等方式限制對方的法定權利、免除自己的法定義務。

其實，在新《消法》實施之前，一些經(jīng)營者為了爭奪客戶并獲得較強的競爭優(yōu)勢，經(jīng)常做出“7天無理由退貨”的承諾。然而，這種經(jīng)營者的單方承諾與法律的明確規(guī)定是完全不同的，其實質是經(jīng)營者主動讓出一部分利益給消費者的行為。經(jīng)營者可以根據(jù)自身的經(jīng)營狀況自主決定是否做出承諾，做出承諾者應當受到承諾的約束，未承諾者則不受約束。另外，在法律有明確規(guī)定的情況下，經(jīng)營者仍然有可能做出單方承諾。此時，承諾是否有效取決于承諾的內(nèi)容與法律規(guī)定的關系。如果承諾低于法律的要求，則承諾無效，以法律規(guī)定為準，如經(jīng)營者承諾“三天內(nèi)無理由退貨”。如果承諾高于法律的要求，則承諾有效，應當以承諾的內(nèi)容確定經(jīng)營者的義務，如經(jīng)營者承諾“十五天內(nèi)無理由退貨”。簡而言之，法律規(guī)定的是對消費者的最低保障標準，經(jīng)營者應當遵守，如果經(jīng)營者自愿提供較高的保障水平，法律不必干涉而應當給予認可，因為，這與新《消法》的立法宗旨是完全吻合的。

2.4 期限性

各國關于消費者后悔權的規(guī)定都有時間的限制，有的規(guī)定3天或者7天，有的規(guī)定14天或者30天。這個時間是消費者行使后悔權的期間，應當認定為是除斥期間，即后悔權在法定期間內(nèi)存續(xù)，期間一旦屆滿，權利本身歸于消滅，消費者將不能通過行使后悔權來保護自己的利益。應當說明的是，除斥期間不但是法定期間，同時還是不變期間，不會出現(xiàn)訴訟時效中經(jīng)常出現(xiàn)的中止、中斷、延長的情形。即使在期間內(nèi)發(fā)生了不可抗力，導致消費者客觀上不能行使后悔權，權利也因為法定期間的經(jīng)過而消滅。

3. 后悔權與相關權利的比較與分析

3.1 撤回權

撤回權是民事主體訂立合同過程中享有的一項權利，包括要約的撤回權和承諾的撤回權。撤回權行使的時間是當事人的意思表示已經(jīng)發(fā)出而尚未到達對方當事人時，撤回權針對的是沒有生效的意思表示。后悔權發(fā)生在消費者與經(jīng)營者之間的買賣合同已經(jīng)生效并且履行完畢的法定期間內(nèi)，針對的是依法成立并生效的雙方意思表示?？梢?，兩者的發(fā)生時間和針對對象完全不同，有的學者認為后悔權是撤回權的觀點是沒有依據(jù)的。

3.2 解除權

解除是消滅合同法律關系的一種方式，指在合同依法成立而尚未全部履行前，當事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或者當事人約定而使合同關系歸于消滅的一種法律行為[5]。解除制度有利于及時終止沒有必要履行或者無法履行的合同，使當事人不再受合同的約束而得以解脫。解除權的行使時間是合同存續(xù)期間，解除權行使的目的是提前終止沒有履行完畢的合同。然而，后悔權發(fā)生在合同履行完畢之后（買賣合同中，買方支付價款，賣方交付符合約定的貨物，合同就履行完畢），行使后悔權的目的是把當事人雙方的權利義務恢復到訂立合同之前的狀態(tài)。因此，解除權和后悔權有著重大區(qū)別，不可混為一談。

3.3 撤銷權

撤銷是民商法中的一項重要制度，包括要約的撤銷（《合同法》第18條）、因為欠缺真實的意思表示而產(chǎn)生的可撤銷合同（《合同法》第54條）、債的保全中債權人的撤銷權（《合同法》第74條）、贈與合同的任意撤銷和法定撤銷（《合同法》第186條、第192條）以及破產(chǎn)法中管理人的撤銷權（《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條、第32條）。盡管不同的撤銷權應當具備不同的條件，但是，它們有著以下共同之處：（1）撤銷權存在于某種法律行為已經(jīng)完成時；（2）撤銷權的對象是已經(jīng)發(fā)生法律效果的行為；（3）撤銷權行使的后果是消滅某種行為所導致的法律效果，讓各方的權利義務恢復到行為發(fā)生之前的狀態(tài)。這三個特點與后悔權完全吻合。另外，通過對以上撤銷制度的研究不難發(fā)現(xiàn)，撤銷權的行使分為兩種方式，一種方式是由享有撤銷權的主體請求人民法院確認撤銷權并對某種行為予以撤銷，如債的保全中，債權人有權通過提起撤銷權訴訟的方式，請求人民法院撤銷債務人放棄債權或轉讓財產(chǎn)的行為。再如企業(yè)破產(chǎn)法中，管理人有權請求人民法院撤銷債務人財產(chǎn)的無償轉讓、以不合理價格交易等行為。另外一種方式則不必通過人民法院，由享有撤銷權的主體直接向對方當事人做出撤銷的意思表示就可以達到撤銷的法律效果，如要約的撤銷中，要約人可以直接向受要約人發(fā)出撤銷要約的意思表示，只要該意思表示在對方發(fā)出承諾通知之前到達，即可發(fā)生撤銷要約的法律效果。同樣，贈與合同的撤銷中，只要符合任意撤銷或法定撤銷的條件，贈與人就有權單方面向受贈人做出撤銷贈與的意思表示，以實現(xiàn)撤銷贈與合同的目的。新《消法》第25條在賦予消費者后悔權時，并沒有要求通過訴訟的方式行使權利，也沒有“請求人民法院予以撤銷”的規(guī)定，因此，后悔權的行使與要約的撤銷、贈與合同的撤銷性質相同，無須通過裁判機構，由權利人直接向對方做出意思表示即可。

通過以上分析可以看出，后悔權與撤回權、解除權存在重大差異，與撤銷權卻有著許多相同之處，應當把后悔權認定為消費合同中消費者的單方撤銷權。

4. 后悔權在保護消費者權益方面的優(yōu)勢分析

新《消法》第39條為消費者權益爭議的解決提供了五種方式，分別是與經(jīng)營者協(xié)商和解、請求消費者協(xié)會或者依法成立的其他調解組織調解、向有關行政部門投訴、根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構仲裁、向人民法院提起訴訟。然而，這五種方式都有著各自的缺陷。

4.1 和解

和解是指當事人在互諒互讓的基礎上，就已經(jīng)發(fā)生的爭議進行協(xié)商并達成協(xié)議，因此，和解的前提是一方讓步或者雙方各讓一步。既然經(jīng)營者與消費者發(fā)生了爭議或糾紛，說明雙方意見分歧較大。而現(xiàn)實生活中，經(jīng)營者與消費者相比處于強勢地位，強者與弱者之間的所謂的和解往往是以弱者單方面做出讓步或做出較大讓步來實現(xiàn)的，這樣的解決方式對于消費者合法權益的保護意義不大。

4.2 調解

調解是指雙方當事人以外的第三者，以國家法律、法規(guī)和政策以及社會公德為依據(jù)，對糾紛雙方進行疏導和勸說，促使他們相互諒解、自愿達成協(xié)議并解決糾紛的活動。調解協(xié)議要求雙方自愿達成，任何一方缺乏解決糾紛的誠意將導致調解協(xié)議無法達成。另外，消費糾紛中參與調解的第三方一般是消費者協(xié)會或人民調解委員會，兩者都屬于群眾性自治組織，即使調解協(xié)議能夠達成，也僅具有民事合同的性質，不具有強制執(zhí)行的效力，如果一方拒絕履行協(xié)議中的義務，對方當事人無權請求人民法院強制執(zhí)行，這樣的方式可能讓當事人花費大量的時間和精力之后，卻得不到確定的結果。

4.3 投訴

消費者向有關行政部門投訴消費糾紛后，行政機關有權對經(jīng)營者的違法行為給予行政處罰，同時，有權對糾紛中涉及的民事賠償問題進行行政調解。然而，行政調解同樣要遵循雙方自愿的原則，即在當事人不自愿的情況下，行政機關不能強迫其做出任何決定。同時，調解協(xié)議具有非拘束性的特點，協(xié)議中義務的履行完全取決于當事人是否誠信，如果當事人達成調解協(xié)議后拒絕履行義務，行政機關只能聽之任之，無權采取任何強制措施[6]。

4.4 仲裁

仲裁是指糾紛當事人在自愿基礎上達成協(xié)議，將糾紛提交仲裁機構審理，并由其做出有約束力的裁決的一種解決糾紛的方式。仲裁的前提條件是雙方當事人達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。而現(xiàn)實生活中，消費者與經(jīng)營者在訂立消費合同時很少考慮寫入仲裁條款，小額消費行為更是如此。當發(fā)生爭議或糾紛時，雙方存在較大分歧，也很難在解決方式上達成一致意見。因此，雙方自愿性極大地限制了仲裁這種糾紛解決方式的實際運用。

4.5 訴訟

訴訟是指國家司法機關依照法定程序，解決糾紛、處理案件的專門活動。公民、法人、其他組織因其合法權益受到侵害或者與他人發(fā)生財產(chǎn)權益爭議，均可以依照法律規(guī)定向人民法院提起民事訴訟。訴訟并不要求雙方當事人達成協(xié)議，但是，在訴訟過程中，當事人除了需要消耗大量的時間和精力外，還要面對調查取證、撰寫訴訟文書等專業(yè)問題。消費者認真權衡后，如果認為通過訴訟所獲得的利益小于自己為訴訟所支付的成本時，將放棄以訴訟的方式解決糾紛。

與以上五種救濟方式相比，后悔權有著明顯的優(yōu)勢：第一，和解、調解、投訴、仲裁、訴訟都屬于事后救濟方式，而后悔權屬于事前預防制度，消費者通過行使后悔權消滅了雙方的意見分歧，爭議或糾紛并未實際發(fā)生，消費者的合法權益也沒有受到現(xiàn)實的損害，就實際效果來說，預防損害發(fā)生遠好于實際損害發(fā)生后再進行救濟。第二，行使后悔權的效果立竿見影，而且，消費者不必為此投入較多的時間、精力和金錢，這是最便捷最經(jīng)濟的選擇，有利于鼓勵消費者積極維權。第三，后悔權制度把許多消費糾紛消滅于萌芽時期，沒有糾紛也就沒有解決糾紛的必要，從而節(jié)省了大量的社會資源。

[1]索濤，馮廷勇，等.后悔的認知機制和神經(jīng)基礎[J].心理科學進展，2009，（2）:334.

[2]周子凡.消費者后悔權的冷思考[J].行政與法，2010，（1）:75.

[3]趙秋雁.B2C電子商務中冷卻期制度的國際借鑒[J].國際經(jīng)濟合作，2008，(3):36.

[4]鞠曄.論冷靜期制度在消費者權益保護領域的構建[J].北京交通大學學報（社會科學版），2012，（1）:122.

[5]王利明，房紹坤，王軼.合同法[M].北京:中國人民大學出版社，2009:211.

[6]朱明霞.行政調解的缺陷及完善[D].北京:中國政法大學，2011:4