吳先慧

【摘要】從古至今，無論西方還是東方，同性戀現(xiàn)象始終走不進正統(tǒng)文化的視野。隨著思想的解放燃起同性戀者對于自由、發(fā)展、婚戀等權(quán)利的渴望，同性戀群體開始團結(jié)并逐步展開了為取得應有權(quán)利而與世俗社會進行的抗爭。不過當今世界，從法律層面給予同性戀者權(quán)利保護的國家和地區(qū)仍占少數(shù)。在某些基督教、伊斯蘭教等宗教勢力強大的國家，同性戀者幾乎毫無人權(quán)可言，甚至會因這一“身份”而被判處死刑?？上驳氖牵呀?jīng)有許多國家認識到這一問題的重要性，并積極地探索各種解決途徑。

【關(guān)鍵詞】同性戀；法律；權(quán)利

中圖分類號：D92 文獻標識碼A： 文章編號：1006-0278（2014）05-140-01

一、法律層面的原因分析

（一）法律制度的缺失

盡管現(xiàn)在態(tài)度逐漸寬容，但立法卻遲遲沒有進展，憲法、憲法性法律以及其他法律對同性戀者的基本權(quán)利未予以承認與保護。同性戀者在接受教育、進行就業(yè)過程中，即使各方面能力均十分突出，也常因為“同性戀”這一事實而遭受歧視，喪失自我發(fā)展的機會。類似的侵害同性戀者人身、文化教育、勞動等權(quán)益的行為由于沒有相應規(guī)范而無法得到有效約束，因此這方面的法律空白急需填補。

（二）法律的價值體現(xiàn)

從平衡法律的價值沖突角度來看，在同性戀問題上，基于維護道德與社會秩序而漠視同性戀者權(quán)利的做法也值得商榷。在我國，道德倫理具有崇高的地位，一直影響著國家基本政策與法律的制定。但在一定時期，道德框架下的秩序并不一定是正義的。人們認識到這一道德觀念存在嚴重缺陷，并通過法律規(guī)范對這種秩序進行了糾正。因此法律不應當機械地維持當前的秩序，而應當調(diào)整并維持良好的秩序。

（三）法律的發(fā)展趨勢

2001《中國精神障礙分類與診斷標準》第三版對同性戀進行了詳細定義，使同性戀在我國得以去病理化。2004年，我國將“尊重和保障人權(quán)”寫入憲法修正案，可以認為這為同性戀者的權(quán)利保護提供了一些支持。在2011年北京人權(quán)論壇上，中國司法部預防犯罪研究所司法人權(quán)研究室主任馮建倉說，近年來中國在保障犯罪嫌疑人、被告人、罪犯和監(jiān)獄服刑人員的人格尊嚴權(quán)方面取得進展，其中就包括不再明文禁止監(jiān)獄服刑人員同性戀。由此可以看出我國已對同性戀問題給予關(guān)注，模棱兩可的態(tài)度有望明朗化。就國際形勢來看，目前，已經(jīng)有多個聯(lián)合國機構(gòu)將把性傾向和性別身份話題納入工作范圍，如聯(lián)合國人權(quán)事務(wù)高級專員辦事處，還有聯(lián)合國開發(fā)計劃署、國際勞工組織、世界衛(wèi)生組織、聯(lián)合國人口基金會等。

二、法律保護的建議

（一）保護同性戀者的基本人權(quán)

基本人權(quán)是指作為人所應當享有的權(quán)利。其本質(zhì)特征和要求是自由與平等，實質(zhì)內(nèi)容和目標是人的生存與發(fā)展。故法律首先應當保障同性戀者的平等權(quán)利。平等權(quán)是指公民依法享有權(quán)利和履行義務(wù)時不受任何差別對待同時受到法律的同等保護。其次，同性戀者的生存與發(fā)展權(quán)利也應受到保護。馬克思曾提出，生存權(quán)的內(nèi)容主要包括物質(zhì)與精神兩個相互關(guān)聯(lián)的方面，精神上免于饑餓的權(quán)利已經(jīng)成為生存權(quán)的有機構(gòu)成部分。①

（二）保護同性戀者在婚姻家庭方面的權(quán)利

就婚姻權(quán)來說，目前大多數(shù)國家的法律只反對同性戀者享有婚姻締結(jié)權(quán)，但賦予了同性戀者締結(jié)一種新型民事關(guān)系的權(quán)利，并對這種關(guān)系下的權(quán)利義務(wù)進行了規(guī)定。法律應當正視同性戀者的合理需求，在平衡社會秩序與同性戀者利益的基礎(chǔ)上，制定合適的法律來滿足其迫切需要，同時減少同性戀者與異性戀群體之間的摩擦與矛盾。至于同性戀者家庭權(quán)利，由于此處不存在激烈的社會與個人的利益平衡，法律更加沒有理由對其置若罔聞。

三、保護同性戀者基本人權(quán)的建議

（一）在憲法中明確同性戀者的平等地位

目前，我國法律還沒有對同性戀者的地位進行明確。有學者指出，我國憲法上雖然也規(guī)定了法律面前人人平等，國家尊重和保障人權(quán)。但這些規(guī)定具體對同性戀者是否適用，如何適用，同性戀者的基本權(quán)利包括哪些，尚不得知。②建議可以像南非一樣，在憲法中增加保護同性戀者平等地位的條款，南非憲法第九條第三款規(guī)定：“國家不可以一種或多種理由而直接或間接地歧視某人，包括種族、性別、性、妊娠、婚姻狀況、人種的或社會的出身、膚色、性取向、年齡、殘疾、宗教、良知、信念、文化、語言、出身?！痹摋l款中規(guī)定的禁止性取向歧視構(gòu)成了同性戀者權(quán)利保障的憲法依據(jù)。③

（二）制定《同性戀者權(quán)益保護法》

在這方面的立法，我們可以充分借鑒婦女權(quán)益保障的經(jīng)驗?！秼D女權(quán)益保障法》詳細規(guī)定了婦女在各方面的應有權(quán)利，為婦女權(quán)益的保障提供了制度與理論依據(jù)。同性戀者與婦女一樣，屬于社會的弱勢群體，在某種程度上彼此有相同之處。故《同性戀者權(quán)利保護法》可采用與《婦女權(quán)益保障法》相類似的結(jié)構(gòu)框架。在全面保障同性戀者權(quán)利的基礎(chǔ)上提高立法效率，同時延續(xù)我國法律制度的特色。

同性戀者因眾人的誤解與歧視給他們帶來了許多傷害，他們無法過上正常人的生活。作為民主國家，我們不應再繼續(xù)對這樣的現(xiàn)象坐視不理，置若罔聞。

注釋：

①馬克思，恩格斯.馬克思恩格斯選集（第3卷）[M].北京：人民出版社，1995：456.

②楊彬權(quán).憲政視角下同性戀者的基本權(quán)利保護[J].法制與社會， 2009（36）：336-337.

③寧立標.論南非對同性戀者權(quán)利的憲法保護[J].西亞非洲，2009（4）：59-62.