唐軍　彭思穎

摘 要 改革開放以來，市場經(jīng)濟(jì)得以迅速發(fā)展，使得企業(yè)中的勞動關(guān)系市場化、契約化，企業(yè)中的勞動爭議大量增加。而罷工現(xiàn)象作為集體勞動爭議的一種激烈形式，近年來大為增加，直接影響到經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與社會的穩(wěn)定，罷工自由引起了人們的高度關(guān)注與重視。運(yùn)用法律手段解決罷工問題，有效緩和勞資雙方矛盾，維護(hù)勞動者合法權(quán)益，穩(wěn)定社會秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，是世界上許多國家的成功經(jīng)驗(yàn)。本文從世界范圍內(nèi)罷工權(quán)的確立談起，從我國實(shí)際出發(fā)，結(jié)合世界各國立法實(shí)踐，提出了罷工立法的必要性與相關(guān)舉措的建議。

關(guān)鍵詞 罷工權(quán) 必要性 立法建議

作者簡介：唐軍，江西師范大學(xué)科學(xué)技術(shù)學(xué)院講師，法學(xué)碩士;彭思穎，江西師范大學(xué)科學(xué)技術(shù)學(xué)院學(xué)生。

中圖分類號：D922.5 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ? ? ? ? 文章編號：1009-0592（2014）12-242-02

一、外國罷工權(quán)的歷史發(fā)展

一般認(rèn)為，罷工廣義上指的是相當(dāng)數(shù)量的勞動者有組織中止勞動義務(wù)的行動。罷工進(jìn)一步區(qū)分為政治罷工與經(jīng)濟(jì)罷工：政治罷工通常指以特定政治主張實(shí)現(xiàn)為目的，針對國家機(jī)構(gòu)的有計(jì)劃的中止工作的行為;相應(yīng)地，經(jīng)濟(jì)罷工，又被稱為狹義上罷工或勞動法上罷工，通常是指“多數(shù)之被雇人，以勞動條件之維持改善或其他經(jīng)濟(jì)利益之獲得為目的，協(xié)同的為勞動之中止”。

作為一種經(jīng)濟(jì)上的權(quán)利，罷工權(quán)是勞動者依法在勞動爭議不能解決的時(shí)候可用罷工的方式作為對抗雇主的自助性權(quán)利。勞動者有選擇工作也可以選擇不工作的自由，通過暫時(shí)停止工作，給雇主施加壓力，迫使雇主改善工作條件、提高勞動報(bào)酬等。罷工權(quán)作為勞動者的一項(xiàng)基本權(quán)利，它也是勞動者其他社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利的重要保障，勞動者能否享有罷工權(quán)，直接關(guān)系到勞動權(quán)和憲法基本權(quán)利的是否完整。

罷工是市場經(jīng)濟(jì)條件下勞動者對抗雇主以維護(hù)自身利益的主要的手段之一。作為工人階級集體反抗資產(chǎn)階級經(jīng)濟(jì)剝削和政治壓迫的主要斗爭手段，罷工是隨著工會的出現(xiàn)而出現(xiàn)的。在資本主義社會發(fā)展初期，資本主義國家法律禁止組織工會、禁止罷工。十八世紀(jì)末英、法等國的法律都禁止勞動者集會、結(jié)社和罷工，違者施加刑罰處罰。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、民主意識的提高和工人運(yùn)動的發(fā)展，統(tǒng)治的資產(chǎn)階級有條件也被迫作出讓步，各國工人階級在斗爭中逐步取得了罷工權(quán)。最終，罷工權(quán)成為大多數(shù)國家公民的一項(xiàng)基本權(quán)利。

英國是最早承認(rèn)工會罷工權(quán)國家。？1824年英國議會通過的一項(xiàng)法律，宣布廢除1799年實(shí)行的禁止工人罷工和組織工會的法律。

1886年5月1日，芝加哥的二十一萬六千余名工人為爭取實(shí)行八小時(shí)工作制而舉行大罷工，經(jīng)過艱苦的流血斗爭，終于獲得了勝利。這一天也被定為國際勞動節(jié)。1914年美國國會通過了《克萊頓反托拉斯法》，罷工獲得合法地位。20世紀(jì)30年代，美國總統(tǒng)羅斯福實(shí)行“新政”，為緩和階級矛盾， 1935年美國國會通過了《全國勞工關(guān)系法》，重申工人的權(quán)利，規(guī)定雇主不得敢干預(yù)和圖謀控制勞工組織;雇主不得拒絕與工人進(jìn)行集體談判，并根據(jù)該法成立了勞工關(guān)系委員會。禁止法院對工人罷工和組織罷工糾察隊(duì)發(fā)出禁令。聯(lián)邦政府開始對組織工會和集體談判給予支持，罷工權(quán)在美國正式確立。該法第七條規(guī)定了雇員的權(quán)利：雇員有權(quán)自我組織、組成、加入或幫助勞工組織，通過自己選出的代表進(jìn)行集體談判，為集體談判或其他形式的互助或相互保護(hù)進(jìn)行協(xié)同行動。

第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后，許多國家的憲法和法律規(guī)定了罷工權(quán)，形成了較為完整的罷工制度。從世界各主要國家來看，罷工已經(jīng)成為一項(xiàng)憲法和法律所保障的公民權(quán)利。大多數(shù)國家通過憲法規(guī)定罷工權(quán)，罷工權(quán)即為憲法權(quán)利、基本權(quán)利。有些國家通過單行法律、勞動法對罷工權(quán)作出具體規(guī)定。無論規(guī)定在憲法中或是勞動法中，絕大多數(shù)的市場經(jīng)濟(jì)國家已承認(rèn)罷工權(quán)是現(xiàn)代社會一項(xiàng)基礎(chǔ)性的社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利。

1961年歐洲理事會成員通過了《歐洲社會憲章》。《歐洲社會憲章》的第二部分規(guī)定了勞動權(quán)權(quán)利，如工作權(quán)，公正、安全和衛(wèi)生的工作條件權(quán)，公平報(bào)酬權(quán)，結(jié)社權(quán)和集體交涉權(quán)，同時(shí)也規(guī)定了罷工權(quán)。這是規(guī)定罷工權(quán)最早的國際文件。罷工權(quán)立法開始成為國際公約中的一個(gè)重要內(nèi)容。 ? ? 1966年聯(lián)合國大會通過了《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》，對罷工權(quán)作出了規(guī)定。該公約第八條規(guī)定：“一、本公約締約各國承擔(dān)保證：…… （丁）有權(quán)罷工，但應(yīng)按照各個(gè)國家的法律行使此項(xiàng)權(quán)利?！敝链?，罷工權(quán)在世界范圍內(nèi)成為一項(xiàng)基本人權(quán)。

1998？年我國簽署了《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》，全國人大常委會于2001？年批準(zhǔn)了公約。

二、我國罷工權(quán)的發(fā)展和變化

19世紀(jì)中葉以后，中國開始有現(xiàn)代工業(yè)的出現(xiàn)。20世紀(jì)20年代，估計(jì)有城市工人400萬，其中現(xiàn)代工業(yè)工人和手工業(yè)工人約各占一半。中國工人的地位和處境比當(dāng)時(shí)的農(nóng)民還差，為反抗野蠻控制和超限度剝削，成立了工會，不斷舉行罷工和開展各種斗爭。當(dāng)西方許多工業(yè)發(fā)達(dá)國家早已制訂有保護(hù)工會合法地位和承認(rèn)勞工和平罷工權(quán)利的法律時(shí)，中國反動統(tǒng)治者對工人運(yùn)動一味進(jìn)行鎮(zhèn)壓。如1912年和1914年分別發(fā)布的《暫行新條例》和《治安警察條例》，即嚴(yán)厲禁止工人同盟罷工和團(tuán)體活動。后來國民黨南京政府頒布新刑法，刪除了《暫行新刑律》中懲處罷工的規(guī)定，陸續(xù)頒布了工廠法、工會法、勞動爭議法等法律，一方面承認(rèn)勞工有組織工會和罷工的權(quán)利，同時(shí)又加以嚴(yán)厲的種種限制。后來在發(fā)動內(nèi)戰(zhàn)時(shí)，在“堪亂”等口號下，這些欺騙性的內(nèi)容完全被取消。

舊中國的工人罷工運(yùn)動是彰顯工會作用的重要活動，也成為民國時(shí)期工會最常用的解決勞資糾紛的方法。

新中國成立之后，1950年公布的工會法對于罷工問題未規(guī)定。直至1975年，罷工權(quán)作為憲法性權(quán)利首次寫入我國憲法。1975年《憲法》第28條規(guī)定：“公民有言論、通信、出版、集會、結(jié)社、游行、示威、罷工的自由?！?978年《憲法》第45條也作出了同樣的規(guī)定。除了這兩部憲法有“罷工”兩字之外，沒有其他法律法規(guī)對罷工做出規(guī)定。而且，在當(dāng)時(shí)歷史條件下，工人實(shí)際上也不可能行使罷工的權(quán)利。1982年《憲法》第35條在表述公民類似的權(quán)利時(shí)刪除了“罷工”兩字，取消了罷工的權(quán)利。理由是社會主義公有制使？職工的利益與企業(yè)的利益一致，無需罷工;另外，1975年、1978年憲法視罷工權(quán)為政治性權(quán)利，也是憲法未作規(guī)定的重要原因。

三、我國確立罷工權(quán)的必要性

第一，市場經(jīng)濟(jì)使得企業(yè)中的勞動關(guān)系市場化、契約化，勞動爭議大量增加，必然促使罷工大量增加。以公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度的確立，資本結(jié)構(gòu)隨之發(fā)生變化。即使是國有企業(yè)，勞動者和企業(yè)也是有矛盾的。國有企業(yè)的改制、外資企業(yè)和私營企業(yè)的發(fā)展促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長的同時(shí)，罷工現(xiàn)象大量出現(xiàn)。

近來中國罷工潮突現(xiàn)，已經(jīng)從珠江三角洲蔓延到長江三角洲和全國其他地方。

第二，罷工就參與者個(gè)人而言，帶有個(gè)人自由性質(zhì)，無法禁止，企業(yè)和政府都不能強(qiáng)迫復(fù)工、強(qiáng)迫勞動。

第三，工人維權(quán)意識的增強(qiáng)，并且勞動者自我保護(hù)而不被迫依賴行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)的保護(hù)，有利于維護(hù)勞動者的尊嚴(yán)，提高勞動者的地位，更好地保護(hù)勞動者的利益。

學(xué)者鄭永年指出，罷工潮中涌現(xiàn)的新一代青年產(chǎn)業(yè)工人，不僅不會威脅社會長期穩(wěn)定，反而可以成為中國政府推進(jìn)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和社會正義的動力。

第四，罷工權(quán)是勞動者所應(yīng)享有的一項(xiàng)基本權(quán)利。罷工行為是勞動者保護(hù)自身利益的重要手段，這一權(quán)利應(yīng)該得到立法上的確認(rèn)。在勞資雙方的較量中，雙方實(shí)力差距懸殊，勞動者處于弱勢。在立法上對罷工權(quán)予以確立，有利于打破這種不平衡，維護(hù)勞動者的合法利益。

第五，即使無罷工立法，勞動者的罷工權(quán)也具備法理上的依據(jù)和正當(dāng)性。根據(jù)“法不禁止即自由”的原則，如果憲法或法律未禁止罷工，就意味著罷工行為并不違法。

第六，履行《經(jīng)濟(jì)、社會、文化權(quán)利國際公約》確定的義務(wù)的需要。我國已簽署并批準(zhǔn)該公約。公約第八條要求保證罷工權(quán)。

第七，無序的罷工會加重政府工作負(fù)擔(dān)，給勞資雙方帶來傷害、給正常的社會和公共秩序帶來混亂、給市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來消極影響。

當(dāng)罷工事件出現(xiàn)時(shí)，由于相關(guān)法律的缺失，企業(yè)主與雇員之間的經(jīng)濟(jì)糾紛這些本可通過自由協(xié)商調(diào)解的問題，隨著對立的加劇矛盾不斷激化，而不得不依靠各級政府出面去解決、平息事態(tài)。政府干預(yù)企業(yè)的行為，加重了政府的工作負(fù)擔(dān)。

四、關(guān)于罷工權(quán)立法的一些建議

首先，改善和加強(qiáng)工會建設(shè)，實(shí)行真正的選舉制度，使之獨(dú)立，成為工人利益的代表而不是黨政機(jī)關(guān)和企事業(yè)單位的附屬物。

《中華人民共和國工會法》第六條明確規(guī)定，維護(hù)職工合法權(quán)益是工會的基本職責(zé)。當(dāng)前我國工會盡量淡化政治團(tuán)體的色彩，代表工人與資方談判，有效的發(fā)揮其談判職能，維護(hù)工人利益。在成熟的市場經(jīng)濟(jì)國家，罷工一般是由工會組織和領(lǐng)導(dǎo)的。沒有工會組織的罷工，被稱為“野貓罷工”，許多國家將其認(rèn)定為非法。我國應(yīng)該借鑒西方經(jīng)驗(yàn)，讓工會真正成為工人利益的代表，對企業(yè)社會責(zé)任進(jìn)行評估，促進(jìn)企業(yè)與勞動者發(fā)生爭議時(shí)的協(xié)商。

其次，修改憲法，增加罷工權(quán)規(guī)定，使之成為公民的基本權(quán)利，再制定配套的法律法規(guī)。罷工權(quán)是規(guī)定在國際公約和大多數(shù)國家的憲法中，已成為公民的憲法權(quán)利、基本人權(quán)，在我國《憲法》中增加罷工的條款，也為制定專門的罷工方面提供立法依據(jù)。

再次，借鑒外國法關(guān)于罷工的立法，修改《勞動法》，增加有關(guān)勞動者行使罷工權(quán)的規(guī)定，規(guī)范罷工的程序，使罷工合法、有序進(jìn)行，降低其負(fù)面影響。美國法律規(guī)定，罷工要履行通知、調(diào)解、仲裁、政府調(diào)查等程序。法國規(guī)定罷工要經(jīng)過通知、商談，等程序。這些程序是強(qiáng)制性的，有必須逐步履行，并有時(shí)間規(guī)定。這使得勞資雙方有一個(gè)程序和一定的時(shí)間通過協(xié)商、政府的介入?yún)f(xié)調(diào)以交流觀點(diǎn)、緩和矛盾，以解決雙方糾紛，減少罷工。

確立、保護(hù)和規(guī)范罷工權(quán)，有利于勞動者自我保護(hù)而不被迫依賴行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)的保護(hù)，有利于維護(hù)勞動者的尊嚴(yán)，提高勞動者的地位，更好地保護(hù)勞動者的利益，同時(shí)緩和社會矛盾，減輕政府負(fù)擔(dān)，減少甚至避免罷工帶來的消極影響，有利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定。從微觀上講，？解決了對于罷工自由的制度供給不足問題;于宏觀而言，踐行了我國依法治國的方略。勞動者的罷工權(quán)入法，勢在必行。

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