高曉東 章亮明
[摘
要]本文從網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者和個(gè)人信息的界定出發(fā),從理論上分析了個(gè)人信息具有的人格和財(cái)產(chǎn)利益,結(jié)合消費(fèi)者信息保護(hù)
迫在眉睫的現(xiàn)實(shí)情勢,論述了消費(fèi)者個(gè)人信息泄露的原因,并通過對消費(fèi)者信息保護(hù)立法現(xiàn)狀的分析,闡明了消費(fèi)者
在尋求通過法律途徑來保護(hù)個(gè)人信息舉步維艱的現(xiàn)狀。最后,運(yùn)用比較分析的方法,借鑒日本和美國的經(jīng)驗(yàn),從專門
信息立法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的進(jìn)一步完善以及程序法上舉證責(zé)任的分配入手,對如何保護(hù)消費(fèi)者的個(gè)人信息進(jìn)行
了探討。[關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者;個(gè)人信息;維權(quán)困境;建議[中圖分類號]D630
[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A
[文章編號]1006—5024(2014)07—0189—04
近幾年,在互聯(lián)網(wǎng)上倒賣、披露或泄露消費(fèi)者個(gè)人信息的現(xiàn)象屢見不鮮。2011年中國發(fā)生最大的互聯(lián)網(wǎng)連環(huán)泄密事件,造成近百萬用戶密碼遭泄露;2014年2月10日,犯罪嫌疑人周飛和敬某涉嫌非法獲取和倒賣20萬公民的個(gè)人信息,依法被有關(guān)公安機(jī)關(guān)逮捕。此類案件頻繁發(fā)生,給我國公民個(gè)人信息保護(hù)一次又一次的敲醒了警鐘。然而,我國立法在對消費(fèi)者個(gè)人信息保護(hù)方面還很欠缺,僅僅在一些部門法和部分地方性法規(guī)中有一些分散性的規(guī)定,相比公眾對個(gè)人信息保護(hù)日漸高漲的訴求,法律規(guī)定的欠缺,已經(jīng)很難滿足公眾的需要。全國政協(xié)委員施杰認(rèn)為,我國保護(hù)個(gè)人信息的規(guī)定主要體現(xiàn)在行業(yè)規(guī)章制度上,或者零散地分布在部分法律法規(guī)之中。個(gè)人信息保護(hù)工作雖然已經(jīng)進(jìn)入“有標(biāo)可依”階段,但這些文件將政府機(jī)關(guān)等行使公共管理職責(zé)的機(jī)構(gòu)排除在外,且僅限于在信息系統(tǒng)中的個(gè)人信息保護(hù),仍然不能解決個(gè)人信息保護(hù)因缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范,而面臨概念模糊、主體不明、處罰乏力、人才技術(shù)不足等問題,這些問題嚴(yán)重制約了對公民個(gè)人信息的保護(hù)。
一、網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者、個(gè)人信息保護(hù)的界定
(一)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的定義與特點(diǎn)
要探究什么是網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者,必須從對傳統(tǒng)消費(fèi)者的界定入手。對于消費(fèi)者的定義,理論界有著不同的看法,比如王利明教授認(rèn)為,消費(fèi)者是指非以盈利為目的的購買商品或接受服務(wù)的人;楊紫炬認(rèn)為,所謂消費(fèi)者就是為滿足個(gè)人生活消費(fèi)需要而購買、使用商品或者接受服務(wù)的居民,這里的居民是指自然人或稱個(gè)體社會(huì)成員。根據(jù)我國新施行的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二條規(guī)定:“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù),其權(quán)益受本法保護(hù)”。從這一規(guī)定我們可以看出,所謂消費(fèi)者是指為滿足生活需要而購買或使用經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)的人。
網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)意義上的消費(fèi)者其實(shí)并沒有本質(zhì)區(qū)別,所以,筆者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者是指為滿足生活需要在網(wǎng)絡(luò)上購買、使用商品或者接受服務(wù)的非以盈利性為目的的網(wǎng)民,對于那些使用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)營性網(wǎng)民,比如在淘寶上開設(shè)店鋪的商家不屬于本文探討消費(fèi)者的范疇。而對于那些與之相對的非經(jīng)營性網(wǎng)民應(yīng)當(dāng)是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法所保護(hù)的消費(fèi)者的范圍。網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)意義上的消費(fèi)者的不同之處在于消費(fèi)的途徑和方式。網(wǎng)絡(luò)的參與使得網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者又有自己的特點(diǎn):
1.消費(fèi)者的安全權(quán)不同。傳統(tǒng)交易安全保障權(quán)是指消費(fèi)者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的,享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利,主要針對的是實(shí)物對消費(fèi)者造成的損害,比如因家用電器爆炸造成的損害,消費(fèi)者據(jù)此可以提起侵權(quán)之訴。而在電子時(shí)代,消費(fèi)者的交易安全保障有了新的內(nèi)容,網(wǎng)絡(luò)的消費(fèi)者借助于支付寶、網(wǎng)上銀行進(jìn)行交易,支付寶、網(wǎng)上銀行的交易安全和保密程度,是網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者最為關(guān)注的權(quán)益之一。
2.網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者個(gè)人信息透明度高。傳統(tǒng)意義上的消費(fèi)者在購買商品或接受服務(wù)時(shí)一般是“即時(shí)交易,錢貨兩清”,除購房買車這種大額交易外,不會(huì)泄露自己的個(gè)人信息。而網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者在購買商品或接受服務(wù)時(shí),會(huì)向經(jīng)營者提供自己的聯(lián)系方式、住址、甚至電子賬戶等等,這就使得網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的個(gè)人信息被泄露的可能性加大。
3.網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的選擇權(quán)更廣。消費(fèi)者足不出戶就可以在網(wǎng)上根據(jù)經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)信息選購自己所需的日常用品。
(二)個(gè)人信息
個(gè)人信息是指可以直接或者間接識別自然人身份的信息。包括自然人之姓名、出生年月日、身份證號碼、特征、指紋、婚姻、家庭、教育、職業(yè)、健康、病歷、財(cái)務(wù)情況、社會(huì)活動(dòng)及其他足以識別該個(gè)人之信息。對于我國消費(fèi)者個(gè)人信息保護(hù)是否應(yīng)納入隱私權(quán)的保護(hù)范圍,學(xué)界意見不一。隱私權(quán)概念起源于美國兩位大法學(xué)家華倫和布蘭蒂斯在哈佛大學(xué)《法學(xué)評論》雜志上發(fā)表的《論隱私權(quán)》,在文章中首次把隱私權(quán)界定為一種“不受干擾的權(quán)利”。我國王利明教授認(rèn)為,所有個(gè)人信息保護(hù)都應(yīng)該納入私權(quán)保護(hù)范圍;美國學(xué)者朱莉.C.英尼斯則認(rèn)為,并非所有的而且僅有那些具有隱秘性的個(gè)人信息才應(yīng)該屬于隱私權(quán)的保護(hù)范疇。
筆者認(rèn)為,對于是否將消費(fèi)者個(gè)人信息保護(hù)納入隱私權(quán)保護(hù)范圍,要從隱私權(quán)和個(gè)人信息的區(qū)別來看:隱私權(quán)是自然人保護(hù)私人信息不被公開和私人生活不受干擾的一種具體人格權(quán)。個(gè)人信息不僅具有人格權(quán)的象征,而且還具有商業(yè)價(jià)值,如果把個(gè)人信息上升到個(gè)人信息權(quán)利的話,個(gè)人信息權(quán)利可分為具體的人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。由此可見,個(gè)人信息囊括的范圍十分廣泛,個(gè)人隱私僅僅是個(gè)人信息的一部分。
二、保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者個(gè)人信息的依據(jù)
(一)法理依據(jù)
1.個(gè)人信息所蘊(yùn)含的人格權(quán)利
個(gè)人信息之所以受到保護(hù)主要原因是基于公民的人格尊嚴(yán)。公民的人格權(quán)包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)等,大多數(shù)國家都已把人格權(quán)利的保護(hù)納入憲法和其他法律規(guī)范保護(hù)之中。美國憲法第四修正案:“人民的人身、住宅、文件和財(cái)產(chǎn)不受無理搜查和扣押的權(quán)利,不得侵犯。除依照合理根據(jù),以宣誓或代誓宣言保證,并具體說明搜查地點(diǎn)和扣押的人或物,不得發(fā)出搜查和扣押狀?!蔽覈鴳椃鞔_規(guī)定,中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。個(gè)人信息中比如婚姻、家庭等有關(guān)個(gè)人身份的信息一旦被泄露或披露,可能會(huì)給消費(fèi)者的生活造成很多不便,甚至給個(gè)人心理上和生活上造成沉重壓力,有些私密信息,比如乙肝患者病歷的泄露,還可能使他們受到一些歧視,他們的人格尊嚴(yán)也會(huì)受到侵犯。
2.個(gè)人信息所蘊(yùn)含的財(cái)產(chǎn)權(quán)利
個(gè)人信息中包含著經(jīng)濟(jì)利益、具有商業(yè)價(jià)值的特定的人格利益,這是自然人在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中其人格要素商品化和利益多元化的現(xiàn)實(shí)反映。商業(yè)機(jī)構(gòu)或個(gè)人為謀求商業(yè)利益,充分挖掘個(gè)人信息,甚至將個(gè)人信息在未經(jīng)個(gè)人同意的情況下進(jìn)行出讓轉(zhuǎn)售以獲取利潤,這種行為嚴(yán)重侵害了公民個(gè)人信息商務(wù)財(cái)產(chǎn)權(quán)利,畢竟“蓋既日權(quán)利,既具有不可侵性”。
(二)現(xiàn)實(shí)依據(jù)
在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)飛速發(fā)展的年代,造成網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者個(gè)人信息泄露的原因是多方面的,既有消費(fèi)者個(gè)人疏忽大意,如上網(wǎng)行為不慎、重復(fù)密碼、密碼簡單等;也有網(wǎng)絡(luò)管理不慎、木馬等惡意程序竊取用戶名和密碼等;但更重要的是作為掌握網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者信息的經(jīng)營者的故意泄露行為。根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第八條規(guī)定,消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。與之對應(yīng)的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第十九條規(guī)定,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實(shí)信息,不得作引人誤解的虛假宣傳。經(jīng)營者這種信息提供義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括告知消費(fèi)者填寫個(gè)人信息資料時(shí),信息一旦泄露可能造成的風(fēng)險(xiǎn)。但是,在現(xiàn)實(shí)中我們?nèi)マk理一張某商店的VIP卡時(shí),經(jīng)營者只提供卡內(nèi)消費(fèi)優(yōu)惠信息,對于我們所填寫個(gè)人信息資料時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)和個(gè)人信息保密義務(wù)沒有太多介紹,以至于消費(fèi)者對填寫內(nèi)容的保護(hù)缺少必要的考慮。在信息不對稱的年代,掌握網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者信息的經(jīng)營者為了獲取商業(yè)利潤,通過各種隱蔽的形式,比如各商家通過會(huì)員優(yōu)惠引誘消費(fèi)者填寫會(huì)員登記卡等盜用或出售消費(fèi)者個(gè)人信息。日常生活中,我們會(huì)經(jīng)常遇到推銷的行為,比如說我們剛買了汽車,跑車險(xiǎn)的就會(huì)跟到面前。剛買了房子,裝修公司會(huì)一個(gè)個(gè)的找上門如此等等。這些保險(xiǎn)人員和裝修公司等是通過什么途徑或手段獲得我們這些私人信息的呢?這必須引起我們的警覺。收到過垃圾短信和詐騙電話案例更是屢見不鮮,浙江市曾經(jīng)做過一個(gè)調(diào)查,調(diào)查統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明,有75.3%的民眾擔(dān)憂自己受到詐騙短信和推銷的電話的騷擾,有26%的民眾有過電話號碼被泄露的經(jīng)歷。
三、消費(fèi)者維權(quán)面臨的困境
消費(fèi)者作為相對于經(jīng)營者的弱勢群體,在個(gè)人信息被泄露,需要提出維權(quán)要求時(shí),往往處于被動(dòng)狀態(tài)。其主要原因有:
(一)缺乏專門的、系統(tǒng)的法律保護(hù)
目前我國還沒有專門制定消費(fèi)者個(gè)人信息保護(hù)的法律。我國對個(gè)人信息的保護(hù)僅僅散見于以下幾個(gè)法律解釋和條文中:
1.2014年3月15號施行的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第十四條規(guī)定:“消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí),享有人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利,享有個(gè)人信息依法得到保護(hù)的權(quán)利?!?/p>
2.2010年施行的《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條:“旅游經(jīng)營者、旅游輔助服務(wù)者泄露旅游者個(gè)人信息或者未經(jīng)旅游者同意公開其個(gè)人信息,旅游者請求其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持?!边@是我國首次明確對于個(gè)人信息予以保護(hù),個(gè)人信息權(quán)利不被侵犯。
3.刑法第二百五十三條規(guī)定了出售、非法提供公民個(gè)人信息罪和非法獲取公民個(gè)人信息罪。
4.我國剛施行的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第29條規(guī)定:“經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個(gè)人信息,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則,明示收集、使用信息的目的、方式和范圍,并經(jīng)消費(fèi)者同意。經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個(gè)人信息,應(yīng)當(dāng)公開其收集、使用規(guī)則,不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定收集、使用信息。經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費(fèi)者個(gè)人信息必須嚴(yán)格保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施,確保信息安全,防止消費(fèi)者個(gè)人信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時(shí),應(yīng)當(dāng)立即采取補(bǔ)救措施。經(jīng)營者未經(jīng)消費(fèi)者同意或者請求,或者消費(fèi)者明確表示拒絕的,不得向其發(fā)送商業(yè)性信息?!彪m然新法規(guī)定了經(jīng)營者保護(hù)消費(fèi)者個(gè)人信息的義務(wù),但是這僅僅停留在文件上,具體操作性不強(qiáng)。
總之,這些規(guī)定,缺乏具體的程序來保障其實(shí)施,對于公民個(gè)人信息的保護(hù)散見于地方性法規(guī)中,這就造成了各地區(qū)對信息保護(hù)力度不一、不均衡的局面。
(二)缺乏證據(jù)證明,舉證困難
首先,個(gè)人信息的泄露往往會(huì)對個(gè)人正常的生活秩序產(chǎn)生諸多不便,而如何影響、影響到什么程度很難從法律上界定,目前法律上也缺乏相應(yīng)的界定標(biāo)準(zhǔn);其次,目前,我國訴訟法證明責(zé)任的分配,采用“誰主張,誰舉證”的標(biāo)準(zhǔn),若網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者因個(gè)人信息泄露造成損害,以相關(guān)經(jīng)營者為被告提起訴訟時(shí),網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者就必須拿出自己權(quán)利遭受侵害的事實(shí)是由于該經(jīng)營者泄露信息所致的證據(jù)。而實(shí)際情況是,這些信息和操作途徑大多數(shù)掌握在經(jīng)營者手中,這種信息不對稱的局面,使遭受侵害的消費(fèi)者身處舉證難的困境。
(三)無確定的被告
沒有明確的被告也就意味著訴訟當(dāng)事人的缺位,那么,消費(fèi)者以提起訴訟來保護(hù)自身權(quán)利的可能性也就大大降低了。由于信息化社會(huì)的高速發(fā)展,信息的來源渠道、流向的多樣化,使我們在收到一些中獎(jiǎng)電話、垃圾短信和電子郵件時(shí),無從知道對方的信息,也就無從通過各種手段對我們的隱私予以保護(hù)。因此,確定侵犯隱私的對方當(dāng)事人對保護(hù)消費(fèi)者的個(gè)人隱私至關(guān)重要,是一個(gè)急需解決的法律問題。
四、對保護(hù)消費(fèi)者個(gè)人信息的幾點(diǎn)建議
(一)完善相關(guān)法律法規(guī)
1.將“個(gè)人信息權(quán)”寫入消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。由于消費(fèi)者在消費(fèi)過程中經(jīng)常會(huì)因經(jīng)營者的利益誘惑或被要求留下個(gè)人信息比如電話、郵件等,經(jīng)營者應(yīng)該做到盡最大責(zé)任保管消費(fèi)者個(gè)人信息的義務(wù)。為此,2007年關(guān)于修改消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的建議稿指出:消費(fèi)者的個(gè)人隱私受到法律保護(hù)。在經(jīng)營者提供商品或是服務(wù)時(shí),不得要求消費(fèi)者提供與其提供的商品和服務(wù)無關(guān)的信息。如果經(jīng)營者有提出要求的,消費(fèi)者有權(quán)予以拒絕。對于確因提供的商品和服務(wù)的需要而獲得消費(fèi)者個(gè)人信息的經(jīng)營者,有義務(wù)妥善保管好消費(fèi)者的個(gè)人信息,未經(jīng)消費(fèi)者個(gè)人同意,掌握消費(fèi)者個(gè)人信息的經(jīng)營者無合法理由不得將消費(fèi)者的個(gè)人信息予以公開或者擅自轉(zhuǎn)讓給第三人。