吳坤埔

(重慶廣播電視大學(xué) 文法學(xué)院， 重慶 400052)

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群體性事件中妨害公務(wù)罪認(rèn)定問題研究

吳坤埔

(重慶廣播電視大學(xué) 文法學(xué)院， 重慶 400052)

以妨害公務(wù)罪為研究對象，著重從犯罪構(gòu)成要件的角度進行分析和研究，發(fā)現(xiàn)在群體性事件中，現(xiàn)行妨害公務(wù)罪存在立法規(guī)定簡單、司法適用困難的現(xiàn)象。通過比較法研究分析，提出增設(shè)“聚眾拒不解散罪”的建議，希望給司法實務(wù)帶來一些幫助。

群體性事件；妨害公務(wù)罪；立法；司法

自改革開放之后，我國經(jīng)濟一直處于高速發(fā)展?fàn)顟B(tài)，取得了令世界矚目的成績。但與此同時，群體性事件也在不斷增長，嚴(yán)重削弱了法律的權(quán)威，侵犯了公民的合法權(quán)益，擾亂了正常的社會秩序，在一些極端情況下，甚至出現(xiàn)暴力抗法的現(xiàn)象。刑法作為維護社會秩序的最后一道屏障，如何發(fā)揮作用？打擊群體性事件中的違法犯罪行為成為亟待解決的問題[1]。如何準(zhǔn)確認(rèn)定妨害公務(wù)罪，辨清滋事擾民和申冤表訴求的不同行為，根據(jù)寬嚴(yán)相濟的刑事政策，有針對性地予以處置，是緩解群體性事件多發(fā)、頻發(fā)的關(guān)鍵之一。

一、群體性事件中妨害公務(wù)罪概述

1.群體性事件概念辨析

理論界關(guān)于群體性事件的界定可謂五花八門，讓人莫衷一是，但從整體上來看，主要可以分為三大類。第一類是具有否定性評價的界定。周忠偉認(rèn)為：“群體性事件是指聚眾共同實施的違反國家法律、法規(guī)、規(guī)章，擾亂社會秩序，危害公共安全，侵犯公民人身安全和公私財產(chǎn)安全的行為。”[2]第二類是具有肯定性評價的界定。肖唐鏢認(rèn)為：“作為民眾表達(dá)意見、維護權(quán)利的政治表達(dá)行動，群體性事件是一種在體制外抗?fàn)幍环大w制、聚眾但非正式組織化的抗?fàn)幓顒?。”第三類是具有中立性評價的界定。于建嶸認(rèn)為：“群體性事件是指有一定人數(shù)參加的、通過沒有法定依據(jù)的行為對社會秩序產(chǎn)生一定影響的事件?！盵3]

亞里士多德認(rèn)為：“我們?nèi)绻麑θ魏问挛?，對政治或其他各問題，追溯其原始而明白其發(fā)生的端緒，我們就可獲得最明朗的認(rèn)識?！睋?jù)此，我們考察群體性事件概念的起源就會發(fā)現(xiàn)，該概念大約起源于20世紀(jì)60年代，即在新中國成立后不久。當(dāng)初群體性事件多被稱為“群眾鬧事”“群眾性治安事件”。到了20世紀(jì)80年代的時候，多被稱為“突發(fā)事件”“群眾性械斗事件”。到了20世紀(jì)90年代的時候，多被稱為“群眾鬧事”“治安事件”。進入21世紀(jì)之后，才真正形成“群體性事件”的概念，并在國家頒布的一些規(guī)范性文件之中予以具體體現(xiàn)，如2004年頒布的《中共中央辦公廳關(guān)于積極預(yù)防和妥善處置群體性事件的工作意見》、2005年頒布的《司法部關(guān)于進一步做好集中處理信訪突出問題及群體性事件工作的意見》、2009年頒布的《商務(wù)部、外交部關(guān)于建立境外勞務(wù)群體性事件預(yù)警機制的通知》。

綜上所述，我國在群體性事件的認(rèn)識上大致經(jīng)歷了一個從完全否定到部分否定的過程，逐步弱化其違法性的考量，注重公民的合理訴求。這一演變是社會進步的表現(xiàn)，一則體現(xiàn)了國家對人權(quán)保障的重視，二則體現(xiàn)了公民權(quán)利的不斷覺醒。只有公民權(quán)利意識的不斷覺醒，才能形成“認(rèn)真對待權(quán)利”“為權(quán)利而斗爭”的氛圍，國家公權(quán)力才能得到有效遏制，和諧社會的目標(biāo)才能真正實現(xiàn)?；诖耍P者認(rèn)為，群體性事件是指公民權(quán)利在無法通過合法途徑解決之時通過公民集體抗?fàn)幍姆绞骄S護公民權(quán)利的事件。

2.妨害公務(wù)罪的刑法規(guī)定

我國《刑法》第二百七十七條依據(jù)犯罪對象的不同，分四款對妨害公務(wù)罪作出了規(guī)定。

第一款規(guī)定：“以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金?！北究畹姆缸飳ο笫菄覚C關(guān)工作人員。

第二款規(guī)定：“以暴力、威脅方法阻礙全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表依法執(zhí)行代表職務(wù)的，依照前款的規(guī)定處罰?！北究畹姆缸飳ο笫侨舜蟠怼?/p>

第三款規(guī)定：“在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責(zé)的，依照第一款的規(guī)定處罰?！北究畹姆缸飳ο笫羌t十字會的工作人員。

第四款規(guī)定：“故意阻礙國家安全機關(guān)、公安機關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)，未使用暴力、威脅方法，造成嚴(yán)重后果的，依照第一款的規(guī)定處罰?！北究畹姆缸飳ο笫菄野踩珯C關(guān)或公安機關(guān)的工作人員。

從上述法律條文來看，我國在妨害公務(wù)罪的刑法規(guī)定上具有以下幾個方面的特征：

第一，規(guī)定簡單，漏洞較多。法律語言要求簡練，但絕不意味著語焉不詳，否則將造成意思模糊?！爱?dāng)法律模糊的時候，其結(jié)果是人們的法律權(quán)利、義務(wù)和權(quán)力在某些案件中(并非在所有案件中)變得不確定。”[4]

第二，分類不清，滋生混亂。從犯罪對象的角度來說，刑法將妨害公務(wù)罪分為四種類型，分別是國家機關(guān)工作人員、人大代表、紅十字會工作人員、國家安全機關(guān)和公安機關(guān)人員。單純從這個分類上來說，似乎人大代表并不屬于國家機關(guān)工作人員。此外，其他不具有上述四類主體身份，但是行使國家公權(quán)力的人員似乎并不在刑法所設(shè)定的范圍內(nèi)。

二、認(rèn)定群體性事件中妨害公務(wù)罪的理論基礎(chǔ)

1.契約論

按照社會契約的理論，每個公民毫無保留的、完全的轉(zhuǎn)讓自己的權(quán)利給聯(lián)合體。聯(lián)合體由于每個個體的絕對授權(quán)，它就能積極發(fā)揮功能，為聯(lián)合體中的每個成員謀福利。

盧梭在《社會契約論》中認(rèn)為，當(dāng)人們?yōu)閿[脫自然狀態(tài)的各種生活障礙，以自愿締約的方式把自己結(jié)合起來形成一個共同體時，才有了主權(quán)這種現(xiàn)象。主權(quán)的主體是人民的整體。因為只有人民整體才能產(chǎn)生共同意志，所以，主權(quán)屬于人民。反之，主權(quán)者不能是政府，不能是議會，更不能是君主或其他任何國家機構(gòu)。一個國家的權(quán)利主要可分為立法權(quán)和執(zhí)行權(quán)，體現(xiàn)主權(quán)的是立法權(quán)。執(zhí)行權(quán)是由立法權(quán)派生的權(quán)力，對立法權(quán)僅具有從屬性。人民不易直接行使執(zhí)行權(quán)，但必須行使立法權(quán)。盧梭認(rèn)為，公意只是產(chǎn)生于人民整體，而人民作為整體的形式出現(xiàn)的方式，就是集會。也就是說，人民只能以集會的方式成為實在的主權(quán)者，并且，也只能在集會中行使主權(quán)——行使立法權(quán)。

總之，根據(jù)社會契約論，國家一切權(quán)力源自于人民，國家形成的自然目的只能是為了維護“公意”，實現(xiàn)公共利益，保障個人利益。

2.公務(wù)行為的公定論

公務(wù)行為的公定理論認(rèn)為，公務(wù)行為一經(jīng)作出，那么就應(yīng)當(dāng)推定其具有合法性，在未經(jīng)法定的機關(guān)確定之前，相對人不得擅自進行抗拒，否則，將承擔(dān)法律上的不利后果。在刑法上，則可能會觸犯妨害公務(wù)罪。

公務(wù)行為公定論的核心是推定其合法，其目的是維護公權(quán)力的權(quán)威，保障國家職能的正常行使。因為該理論過度地保障了公權(quán)力，輕視了私權(quán)利，所以，遭到一些學(xué)者的詬病。反對者的聲音不無道理，絕對的公定論存在滋生權(quán)力被濫用的潛在風(fēng)險。為此，有學(xué)者提出了有限公定論的主張，即在公務(wù)行為明顯違法的情況下，法律容忍相對人直接進行對抗，但該理論仍然強調(diào)公務(wù)行為的合法性需要經(jīng)過法定機關(guān)的判斷[5]。

可以說，有限公定論是一種限制的公定論，具體是對國家權(quán)力的限制，兼顧了私權(quán)利，是一種可以作為指導(dǎo)立法和司法活動的理論。

3.刑法的謙抑性

陳興良先生認(rèn)為：“刑法的謙抑性，是指立法者應(yīng)當(dāng)力求以最小的支出——少用甚至不用刑罰(而用其他刑罰替代措施)，獲取最大的社會效益——有效地預(yù)防和控制犯罪?！比魏我环N刑罰的實施都會付出一定的成本，但是付出的成本卻未必能夠收到效益。以普通監(jiān)禁刑來說，犯罪分子被關(guān)押之前先要經(jīng)過公安機關(guān)的偵查、檢察機關(guān)的審查和人民法院的審判，最后才到監(jiān)獄的執(zhí)行，這其中任何一個環(huán)節(jié)，國家都會投入大量的資源。但是在監(jiān)獄階段，監(jiān)獄還要實施管理，派人監(jiān)管，犯罪分子在服刑期間還有可能被罪犯間的惡習(xí)交叉感染，即便在刑罰執(zhí)行完畢之后，也有可能因為被貼上了“罪犯”的標(biāo)簽而不能很好地回歸社會。從這個層面來說，過度刑罰未必就是一件好事。正所謂“法令滋彰，盜賊多有”。

4.刑罰處置原則

在群體性事件之中，當(dāng)然適用罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則和罪責(zé)刑相一致原則。除此以外，仍然需要考慮以下兩個重要原則。

一是人權(quán)保障原則。 耶林認(rèn)為, “目的是全部法律的創(chuàng)造者。每條法律規(guī)則的產(chǎn)生都源于一種目的，即一種實際的動機。”從刑法史的發(fā)展歷程來看，刑法的目的逐漸由單純的懲治功能向保障人權(quán)的功能發(fā)展，一方面保護社會公眾利益，另一方面保護犯罪分子的合法權(quán)益。刑法在眾多的部門法之中是最為嚴(yán)厲的法，包括限制人身自由、剝奪生命和政治權(quán)利等各種刑罰。所以，刑事訴訟法相比較于民事訴訟法對于犯罪行為認(rèn)定的證據(jù)提出更高的標(biāo)準(zhǔn)，要求人民法院能夠在定罪證據(jù)上排除一切合理懷疑，嚴(yán)格適用非法證據(jù)排除規(guī)則。

二是及時處置原則。與其他的違法犯罪活動不同，在群體性事件之中，如果法律程序過多過長，那么無益于問題的解決，反而可能會進一步激化社會矛盾，導(dǎo)致人員的進一步聚集。

三、群體性事件中妨害公務(wù)罪的犯罪客體

1.公務(wù)概念

妨害公務(wù)罪的設(shè)定是以“公務(wù)”為前提，所以，對“公務(wù)”概念的認(rèn)定是第一步。有學(xué)者認(rèn)為：“一般認(rèn)為，由公務(wù)員或公職人員依法執(zhí)行國家與地方團體的事務(wù)即為公務(wù)?！盵6]筆者認(rèn)為，對于“公務(wù)”概念的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)從法學(xué)和政治學(xué)的角度進行解釋，避免從社會學(xué)的角度進行解釋。

第一，公務(wù)主體未必是公務(wù)員或公職人員。根據(jù)《公務(wù)員法》第二條的規(guī)定：“本法所稱公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員?！憋@然，按照公務(wù)員法的規(guī)定，公務(wù)員是有特定的法律含義。但在國家機關(guān)工作的卻不一定就是公務(wù)員，因為事實上有些合同制員工也在行使國家權(quán)力。根據(jù)最高人民檢察院頒布的《關(guān)于以暴力、威脅方法阻礙事業(yè)單位編制人員依法執(zhí)行行政支付是否可以對侵害人以妨害公務(wù)罪論處的批復(fù)》，事業(yè)單位的工作人員也可以成為妨害公務(wù)罪的犯罪對象。

第二，公務(wù)單位只能是刑法規(guī)定的范疇。刑法第二百七十七條雖然沒有具體規(guī)定哪些公務(wù)單位，但是從表述上來看只有國家機關(guān)單位及紅十字會才能是妨害公務(wù)罪中的公務(wù)單位。根據(jù)罪刑法定原則，地方團體并不屬于妨害公務(wù)罪的公務(wù)單位。因此，消費者協(xié)會、婦聯(lián)、工商聯(lián)、商會等社會組織不應(yīng)屬于此概念范疇。

第三，公務(wù)行為的核心是國家公權(quán)力性。

綜上所述，妨害公務(wù)罪中的公務(wù)，應(yīng)當(dāng)是指依法行使國家公權(quán)力的行為，如行政權(quán)和司法權(quán)。

2.公務(wù)行為的合法性

公務(wù)行為是否具有合法性？一直是一個爭論不休的問題。有學(xué)者認(rèn)為，公務(wù)行為并不需要具有合法性，只要行為人實施了暴力、威脅等行為即可構(gòu)成妨害公務(wù)罪[7]。筆者認(rèn)為，如果公務(wù)行為不需要考慮合法性的要素，那么就會進一步滋生權(quán)力的濫用，侵害公民權(quán)利，繼而會擴大群眾與政府之間的對立關(guān)系。在很多的群體性事件之中，有一些群眾是抱著合理訴求的，存在著自身權(quán)益無法通過正常途徑進行維護的情況；還有一些群眾可能存在打抱不平的心理來參加集會。從公權(quán)力的角度來說，確實存在著違法侵害公民權(quán)益或公共利益的可能。像在房屋拆遷、土地征收、化工廠建設(shè)等事件之中，經(jīng)常有這樣違法事件的出現(xiàn)。國家如果對公權(quán)力仍然進行一味地保護，那么后果只能是對私權(quán)利的進一步侵害。所以，為了有效地限制公權(quán)力，保護私權(quán)利，妨害公務(wù)罪中的公務(wù)行為理應(yīng)具有合法性。

我國臺灣地區(qū)學(xué)者林山田認(rèn)為，執(zhí)行職務(wù)必須具有合法性，即公務(wù)員必須依法執(zhí)行職務(wù)。否則，如果公務(wù)員并非依法執(zhí)行職務(wù)，則行為人即使有妨害公務(wù)罪的行為，也無須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

3.公務(wù)行為合法性的認(rèn)定

在學(xué)術(shù)上，關(guān)于公務(wù)行為合法性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要有三種學(xué)說，分別是主觀說、客觀說和折中說。持有主觀說的學(xué)者認(rèn)為，公務(wù)行為是否合法應(yīng)當(dāng)以公務(wù)人員的主觀判斷為準(zhǔn)。簡單地說，執(zhí)行公務(wù)人員認(rèn)為行為具有合法性即具有合法性。反之，則相反。據(jù)此可知，主觀說實際上廢除了合法性的要件，是一種自相矛盾的觀點。持有客觀說的學(xué)者認(rèn)為，公務(wù)行為是否合法應(yīng)當(dāng)以人民法院的審判為準(zhǔn)。人民法院作為的獨立審判機關(guān)，以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，能夠作為公務(wù)行為合法性的判定依據(jù)。持有折中說的學(xué)者認(rèn)為，公務(wù)行為是否合法應(yīng)當(dāng)以一般人的認(rèn)知為準(zhǔn)。但是顯然一般人的認(rèn)知是一個虛無縹緲的概念，在刑事司法上根本難以認(rèn)定。所以，折中說也不合理。綜上所述，客觀說是衡量公務(wù)行為合法性的重要理論。

既然公務(wù)行為的合法性是由人民法院的審判來判斷的，那么人民法院又應(yīng)當(dāng)以什么樣的標(biāo)準(zhǔn)來判斷呢？筆者認(rèn)為，在群體性事件之中，以下幾個方面可以作為審判標(biāo)準(zhǔn)：第一，形式要件。如公務(wù)人員在行使權(quán)力時，是否統(tǒng)一著裝(便衣除外)，是否表明了身份，是否履行了法定的程序。第二，實質(zhì)要件。如公務(wù)人員行使的權(quán)力是否有法律依據(jù)，是否超越了法律的授權(quán)范圍。高銘暄先生認(rèn)為：“如果超越自己的職權(quán)范圍從事其他活動或者違法行使職權(quán)，則不應(yīng)視為依法執(zhí)行職務(wù)?！崩纾车毓膊块T由于人手不足，暫時借調(diào)了當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)局和工商局的人員參與執(zhí)法活動，結(jié)果造成了雙方的人身沖突。那么稅務(wù)局和工商局雖然都是國家機關(guān)工作人員，但是由于超越了法定的職權(quán)范圍，所以即便發(fā)生了暴力抗法的行為，也不能構(gòu)成妨害公務(wù)罪。

四、群體性事件中妨害公務(wù)罪的犯罪客觀方面認(rèn)定

我國刑法第二百七十七條并沒有對“暴力”作出太多的規(guī)定，相關(guān)的司法解釋也沒有作出進一步的解釋，基本表現(xiàn)為“以暴力……”，雖然簡約措辭，但是其含義卻并不像字面上顯示的那么簡單。正如有的學(xué)者所指出的那樣,“準(zhǔn)確地認(rèn)定暴力行為，直接影響公務(wù)的準(zhǔn)確執(zhí)行，也影響到對公民合法權(quán)益的保護和罪刑法定原則的貫徹?！盵8]可以說，立法上的簡約性，造成了司法上的復(fù)雜性。

1.直接暴力與間接暴力

直接暴力，是指直接對公務(wù)人員的暴力行為，致使公務(wù)人員無法正常履行職責(zé)的行為。比如，在群體性事件中，集會群眾直接與警察發(fā)生肢體沖突，阻止警察執(zhí)法的行為。間接暴力，是指針對與公務(wù)人員執(zhí)行職務(wù)具有密不可分關(guān)系的輔助者實施暴力，或者通過對物行使有形力，造成危險狀態(tài)，從而給公務(wù)人員的身體以物理影響，阻礙公務(wù)人員執(zhí)行職務(wù)。比如，在群體性事件中，集會群眾驅(qū)趕司機或直接將警車砸爛，導(dǎo)致警察無法使用警車?yán)^而無法正常執(zhí)法。

在妨害公務(wù)罪中，直接暴力行為作為一種客觀狀態(tài)是沒有什么爭議的，但是間接暴力是否可以成為一種客觀狀態(tài)卻頗有爭議。有學(xué)者認(rèn)為，間接暴力并不能成為妨害公務(wù)罪的客觀狀態(tài)，因為本罪設(shè)置的主要目的是在于保護執(zhí)法的公務(wù)人員，如國家機關(guān)工作人員和紅十字會人員。筆者認(rèn)為，妨害公務(wù)罪的立法目的不僅在于保護公務(wù)人員的人身安全，關(guān)鍵在于保護公權(quán)力行使的安全，保證國家職能的正常行使。間接暴力行為雖然沒有對公務(wù)人員造成任何人身傷害，但是由于對輔助者實施暴力或者對物造成危險狀態(tài)，從而對公務(wù)人員執(zhí)行公務(wù)造成阻礙，同樣產(chǎn)生了無法正常行使公權(quán)力的客觀后果。從這個角度來說，間接暴力應(yīng)當(dāng)成為妨害公務(wù)罪的一種客觀狀態(tài)。所以，不論直接暴力還是間接暴力，均應(yīng)視為暴力，這才符合刑事立法宗旨，有利于實現(xiàn)刑法的社會保障功能。

在間接暴力的認(rèn)定上，還應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面的問題：第一，當(dāng)場性。即指行為人當(dāng)場對輔助者實施暴力或者對物造成危險狀態(tài)。如果行為人只是背地里實施了暴力行為，那么只能以破壞公私財產(chǎn)類或其他罪名來定罪量刑。第二，相關(guān)性。即指被實施暴力行為的輔助者和被有形力作用造成危險狀態(tài)的物，均與實現(xiàn)公務(wù)目的具有相關(guān)性。比如，在群體性事件之中，有人砸壞了警察的一根警棍，這根警棍對于公務(wù)目的的實現(xiàn)并不具有相關(guān)性，所以砸壞一根警棍的行為并不能認(rèn)定為是暴力。如果集會群眾將用來維持秩序的警用工具全部砸爛，致使警察無法執(zhí)行正常的公務(wù)，那么即可認(rèn)定為暴力。

2.有形暴力與無形暴力

有形暴力，是指能夠?qū)θ嘶蛭锂a(chǎn)生物理破壞作用的行為，如毆打、捆綁、拘禁等。無形暴力，是指在表面上不會對人或物產(chǎn)生物理破壞作用，但是能讓人或物不能正常發(fā)揮作用的行為，如用藥物迷暈、用酒灌醉。有形暴力和無形暴力的共同點在于都使合法的公務(wù)行為無法正常行使下去，不同點在于破壞的表現(xiàn)形式不一樣。主流的觀點認(rèn)為，有形暴力作為妨害公務(wù)罪的客觀狀態(tài)是沒有爭議的，但無形暴力是否能夠成為客觀狀態(tài)卻存在很大的爭議。日本有學(xué)者直言，將暴力擴張至無形暴力進行解釋，違反罪刑法定的基本原則。國內(nèi)也有學(xué)者以搶劫罪中的暴力行為進行分析，認(rèn)同日本學(xué)者的觀點。國內(nèi)還有學(xué)者直接提出“不應(yīng)當(dāng)包括無形力，類似用酒灌醉、用藥物麻醉、使用催眠術(shù)等行為方式只能屬于‘暴力、威脅以外的其他方法’?！盵9]

筆者認(rèn)為，無論是有形暴力，還是無形暴力，都是一種暴力形態(tài)，都是對公務(wù)行為的阻礙，尤其無形暴力是直接對人員實施的，更加具有社會危害性和刑法可責(zé)性。刑法如果對無形暴力不進行處罰，那么勢必是在鼓勵犯罪，給真正的犯罪分子以可乘之機。我們可以做這樣的一個假設(shè)：在一起群體性事件之中，少數(shù)不法分子煽動群眾聚眾沖擊國家機關(guān)，打砸辦公設(shè)施。同時，為了阻止公安人員維持秩序，這些不法分子知道無形暴力不是犯罪行為，所以向天空投放了大量迷煙，造成大量公安人員暈倒。從情理上來說，這些不法分子的行為顯然造成了公務(wù)行為無法執(zhí)行的后果，且對公安人員造成了一定的人身傷害，刑法難道對這樣的行為還要姑息養(yǎng)奸？如果不加以懲處，顯然就違背了刑法的目的。

五、群體性事件中妨害公務(wù)罪的犯罪主體

在群體性事件之中，如果的確存在違法犯罪行為，當(dāng)然要依法予以懲治，但應(yīng)當(dāng)分清組織領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者和一般參與者的法律責(zé)任，而不能武斷地一刀切。貝卡里亞說過：“刑罰的目的僅僅在于阻止罪犯再重新侵害公民，并規(guī)誡其他人不要重蹈覆轍。”[10]如果不分青紅皂白地追究刑事責(zé)任，反而會激起更大的民憤，達(dá)不到防止犯罪的目的。所以對組織領(lǐng)導(dǎo)者和積極參加者應(yīng)當(dāng)進行定罪量刑，而對于一般參與者并未產(chǎn)生違法后果的，就不需要再追究刑事責(zé)任。

對于群體性事件來說，需要認(rèn)真考慮一種情況，即有的人確實有冤情上訪，結(jié)果卻被不法分子利用而煽動群眾聚眾鬧事的情形。這些人是否應(yīng)當(dāng)作為組織領(lǐng)導(dǎo)者或積極參加者對待？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析。一是確實有冤情，被不法分子利用，本身成為群體性事件之中的一般參與者的，不應(yīng)當(dāng)定罪量刑。二是雖有冤情，故意借助他人力量合伙煽動鬧事的，應(yīng)當(dāng)定罪量刑。三是雖有冤情，在不知被利用的情況之下煽動鬧事的，也應(yīng)當(dāng)定罪量刑。因為其雖然不知自己被利用，卻存在著煽動的故意，所以仍然應(yīng)當(dāng)定罪量刑。

六、群體性事件中妨害公務(wù)罪的犯罪主觀方面認(rèn)定

在刑法第二百七十七條的四個條款之中，只有第四款使用了故意的表述，前三款并未使用故意的表述，但是從使用暴力和威脅方法的角度來看，犯罪嫌疑人只能是故意。所以，妨害公務(wù)罪的犯罪主觀方面只能是故意。

1.直接故意和間接故意

在刑法上，故意被區(qū)分為直接故意和間接故意兩種情況。直接故意成為妨害公務(wù)罪的犯罪主觀方面是無可爭議的，但是否存在間接故意的情況呢？

對于刑法第二百七十七條的前三個條款，因為刑法規(guī)定行為人只有實施了暴力或威脅的方法，才能構(gòu)成妨害公務(wù)罪，所以，只能存在直接故意，不可能存在間接故意。但第四款針對國家安全機關(guān)和國家公安機關(guān)的犯罪，并不要求存在暴力或威脅的行為，只要造成了法定的嚴(yán)重后果即可。這就是說，行為人在不需要主動地實施什么行為之時，也可能造成國家安全機關(guān)或公安機關(guān)不能正常執(zhí)行職務(wù)，從而造成嚴(yán)重后果的客觀狀態(tài)。繼而可以得出結(jié)論，阻礙國家安全機關(guān)或公安機關(guān)的公務(wù)行為，間接故意也可以成為妨害公務(wù)罪的犯罪主觀方面。

2.認(rèn)識錯誤

這里的認(rèn)識錯誤，是指行為人對于公務(wù)行為發(fā)生了錯誤的認(rèn)識，從而實施了暴力和威脅的行為。那么在行為人出現(xiàn)認(rèn)識錯誤的情況下，是否構(gòu)成妨害公務(wù)罪呢？

第一種情況，行為人將不具有合法性的公務(wù)行為誤以為具有合法性，繼而實施了暴力或威脅的行為。在這種情況下，因為公務(wù)行為本身就不具有合法性，所以行為人即便實施了暴力或威脅的方法，也不構(gòu)成妨害公務(wù)罪。

第二種情況，行為人將具有合法性的公務(wù)行為誤以為不具有合法性，繼而實施了暴力或威脅的行為。在這種情況下，因為公務(wù)行為本身具有合法性，而且行為人實施了暴力或威脅的行為，所以構(gòu)成妨害公務(wù)罪。犯罪嫌疑人的認(rèn)識錯誤不能逃避違法行為的認(rèn)定。

七、增設(shè)“聚眾拒不解散罪”

1.比較法考察

在我國臺灣地區(qū)，妨害公務(wù)罪作為一個類罪名存在于“侵犯國家權(quán)力作用的犯罪”之中，具體包含了九種罪名，如妨害公務(wù)罪、公然聚眾妨害公務(wù)罪、公然侮辱公署罪、侵害公務(wù)上掌管之文書物品罪等。

在日本，妨害公務(wù)罪同樣作為一個類罪名，具體包含兩種罪名，即妨害執(zhí)行公務(wù)罪和職務(wù)強要罪，分列于刑法第九十五條。該條第一款規(guī)定：“當(dāng)公務(wù)員執(zhí)行職務(wù)時，對其實施暴行或者脅迫的，處三年以下懲役或者監(jiān)禁。”第二款規(guī)定：“為了使公務(wù)員作出或者不作出某種決定或者為了使其辭職，而實施暴行或者脅迫的，與前項同?！?/p>

在俄羅斯，雖然只有一個妨害公務(wù)罪的罪名，但是刑法按照犯罪行為的不同具體由兩個法條來加以描述。第三百一十七條規(guī)定：“如果為了阻礙執(zhí)法機關(guān)和軍隊的工作人員維護社會秩序和保障公共安全的合法活動以及為了對上述活動進行報復(fù)而殺害其近親屬?！钡谌僖皇藯l規(guī)定：“因權(quán)力機關(guān)代表履行自己的職責(zé)而對權(quán)力機關(guān)代表及其近親屬使用不危及生命和健康的暴力或者以使用暴力相威脅?！?/p>

在意大利，妨害公務(wù)罪并未對犯罪對象作出分類，而是按照犯罪嫌疑人使用暴力或脅迫手段的時間進行了區(qū)分。第三百三十六條規(guī)定：“對公務(wù)員或者受委托從事公共服務(wù)的人員使用暴力或威脅，以迫使其實施違反其職責(zé)的行為或者不履行職務(wù)行為或職務(wù)行為的……”第三百三十七條規(guī)定：“使用暴力或威脅反抗正在履行公務(wù)行為或服務(wù)行為的公務(wù)員或受委托從事公共服務(wù)的人員的，或者抗拒根據(jù)要求向公務(wù)員或受委托從事公共服務(wù)人員提供幫助的……”

通過對上述國家和地區(qū)的立法例分析，可以認(rèn)為妨害公務(wù)罪宜采用“復(fù)雜模式”。我國有學(xué)者將妨害公務(wù)罪的立法模式區(qū)分為“復(fù)雜模式”和“單一模式”。在上面列舉的這些國家與地區(qū)，均采用了“復(fù)雜模式”，能夠清楚地界定犯罪構(gòu)成。我國采用的是“單一模式”，在理論上造成了紛爭，在司法適用上造成了不必要的麻煩。所以，有學(xué)者認(rèn)為：“將277條確定為若干罪名是合適的，使每一個罪名都有非常清晰的犯罪構(gòu)成?！盵11]

2.“聚眾拒不解散罪”的立法設(shè)想

筆者認(rèn)為，群體性事件存在兩個特征，即聚集性和持久性。聚集性是指有大量的群眾聚集在一起，持久性是指大量的群眾會持續(xù)較長時間地聚集在一起。在我國香港地區(qū)的“占中”事件中，群體性事件的聚集性和持久性表現(xiàn)得十分突出。聚集的群眾并未使用暴力或威脅的手段，但是造成了嚴(yán)重的社會秩序混亂，給當(dāng)?shù)厝嗣袢罕姷纳顜順O大不便，對周邊地區(qū)的經(jīng)濟也造成了消極影響，存在一定的社會危害性。對于這樣未使用暴力威脅的方法，長時間聚集在一起破壞社會公共秩序的行為，刑法理應(yīng)予以懲治。所以，在我國的刑法之中，可以考慮設(shè)定“聚眾拒不解散罪”，以打擊犯罪分子，維護公共秩序的安全和穩(wěn)定。

八、結(jié)語

總之，在群體性事件之中，妨害公務(wù)罪的認(rèn)定具有一定的特殊性，如在犯罪主體的認(rèn)定上應(yīng)當(dāng)分清主次。同時，由于我國妨害公務(wù)罪本身在立法上的缺陷，給司法實務(wù)的適用帶來了一些困難，在司法實踐中就應(yīng)當(dāng)秉持人權(quán)保障原則和及時處置原則，盡可能緩解人民群眾的內(nèi)部矛盾，不給不法分子以可乘之機，實現(xiàn)法律效果和社會效果的高度統(tǒng)一。

[1]程春麗.群體性事件引發(fā)刑事案件的刑法學(xué)思考[J].中國青年政治學(xué)院學(xué)報， 2013(4).

[2]周忠偉.群體性事件及其評判[J].江西社會科學(xué)，2010(3).

[3]于建嶸.當(dāng)代中國農(nóng)民的維權(quán)抗?fàn)帯虾怅柨疾靃M].北京：中國文化出版社，2007.

[4]恩迪科特.法律中的模糊性[M].程朝陽,譯.北京：北京大學(xué)出版社，2010.

[5]李培林，等.社會沖突與階級意識：當(dāng)代中國社會矛盾問題研究[M].北京：社會科學(xué)文獻出版社, 2005.

[6]錢穎萍.我國群體性事件中政府回應(yīng)機制研究——基于社會沖突理論[J].理論與改革，2014(5).

[7]釗作俊.論妨害公務(wù)罪的行為客體[J].河南師范大學(xué)學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版，2003(3).

[8]康誠.論刑法中的“公務(wù)”[J].現(xiàn)代法學(xué)，2008(4).

[9]蔡一軍.群體性事件的刑法立場與處置對策[J].行政與法，2012(1).

[10]切薩雷·貝卡里亞.論犯罪與刑罰 [M].黃風(fēng)，譯.北京：中國方正出版社，2004.

[11]劉凈.妨害公務(wù)罪的立法完善[J].武漢大學(xué)學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版，2011(2).

(責(zé)任編輯 余筱瑤)

10.3969/j.issn.1008-6382.2015.06.010

2015-09-28

重慶市教育委員會2014年人文社科項目“群體性事件中妨害公務(wù)罪之認(rèn)定研究”(14SKS34)。

吳坤埔(1979—)，男，四川渠縣人，重慶廣播電視大學(xué)副教授，主要從事法學(xué)教育、應(yīng)用法學(xué)研究。

D924.3

A

1008-6382(2015)06-0057-08