胡衛(wèi)華

一、商業(yè)秘密的概念與構(gòu)成要件

（一）商業(yè)秘密的概念

商業(yè)秘密（Trade Secret），又稱營(yíng)業(yè)秘密（Business Secret）、秘密信息（Confidential Information）、工業(yè)秘密（Industrial Secret）等，這一法律概念源于英美法系，后隨著各國(guó)商業(yè)的發(fā)展，商業(yè)秘密日漸凸顯其重要性，大陸法系國(guó)家也采納了此概念。目前，這一法律術(shù)語(yǔ)已被國(guó)際廣泛承認(rèn)和使用，但由于其本身種類的抽象性與模糊性，至今并沒(méi)有形成一個(gè)公認(rèn)的、統(tǒng)一的表述，對(duì)其外延與內(nèi)涵也未能達(dá)成共識(shí)。鑒于對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)及侵權(quán)救濟(jì)方式、模式的選擇有賴于對(duì)商業(yè)秘密特性的充分理解，故首先有必要從比較美國(guó)、日本以及國(guó)際條約等對(duì)商業(yè)秘密的成文描述，對(duì)商業(yè)秘密的概念與構(gòu)成要件進(jìn)行探討。

1. 美國(guó)

美國(guó)關(guān)于商業(yè)秘密的成文法主要有四部：1939年《侵權(quán)行為法重述》、1985年美國(guó)《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》、1995年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法重述》、和1996年《經(jīng)濟(jì)間諜法》。以1995年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法重述》為例，其中第39條將商業(yè)秘密定義為：“商業(yè)秘密是可用于商業(yè)或其他產(chǎn)業(yè)活動(dòng)的信息，而且具有足夠的價(jià)值性和秘密性，產(chǎn)生實(shí)際的或潛在的高于其他人的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)。” 其將“保護(hù)客體”又詳細(xì)敘述為：“商業(yè)秘密可以包括配方、模型、數(shù)據(jù)匯編、計(jì)算機(jī)程序、設(shè)計(jì)、方法、技術(shù)、工藝或其他形式或載體的有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的信息?！?/p>

2. 日本

日本在1993年修訂《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)防止法》時(shí)，對(duì)有關(guān)商業(yè)秘密的定義進(jìn)行了細(xì)化。在該法第2條第4款中規(guī)定：“本法所稱商業(yè)秘密，指作為秘密管理的生產(chǎn)方法、銷售方法以及其他對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有用的技術(shù)上或經(jīng)營(yíng)上未被公知的情報(bào)。”

3. 國(guó)際條約文本

與商業(yè)秘密最有聯(lián)系及最有影響的國(guó)際條約，當(dāng)屬1994年世界貿(mào)易組織的《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）。其第39條規(guī)定：“只要有關(guān)信息符合下列三個(gè)條件，則自然人及法人均應(yīng)有可能防止他人未經(jīng)許可而以違背誠(chéng)實(shí)商業(yè)行為的方式披露、獲得或使用合法處于其控制下的該信息：在一定意義上其屬于秘密;因其屬于秘密而具有商業(yè)價(jià)值;合法控制該信息之人為保密已經(jīng)根據(jù)有關(guān)情況采取了合理措施?！?/p>

（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

從上述三種定義的方法和內(nèi)容來(lái)看，我們可以發(fā)現(xiàn)，盡管在定義方式上有所不同，但對(duì)商業(yè)秘密構(gòu)成要件的理解，三種定義的描述卻基本相似：

1. 美國(guó)法上關(guān)于商業(yè)秘密的構(gòu)成要件主要有三方面內(nèi)容：秘密性、經(jīng)濟(jì)價(jià)值性和保密管理性;

2. 日本法上關(guān)于商業(yè)秘密的構(gòu)成要件主要有三方面內(nèi)容：非公知性、保密管理型和有用性;

3. TRIPS協(xié)議中對(duì)商業(yè)秘密的構(gòu)成要件可以歸納為須符合三個(gè)條件：秘密性、價(jià)值型和采取保密措施（也有人將其歸納為具有商業(yè)價(jià)值性和秘密性）。

縱觀上述對(duì)構(gòu)成要件的分析，我們可以將商業(yè)秘密的基本構(gòu)成要件歸納為：秘密性、經(jīng)濟(jì)價(jià)值性、保密管理性。秘密性體現(xiàn)商業(yè)秘密在客觀上不為公眾所知悉;經(jīng)濟(jì)價(jià)值性則體現(xiàn)了商業(yè)秘密所涉信息應(yīng)當(dāng)能夠?yàn)闄?quán)利人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)或潛在的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì);保密管理性則強(qiáng)調(diào)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)采取保密措施的行為，且保密措施以合理程度為限（“為阻止他人間諜活動(dòng)的代價(jià)太高以至于會(huì)挫傷發(fā)明積極性，是法律不能容忍的”）。

二、商業(yè)秘密侵權(quán)救濟(jì)方式、模式的側(cè)重點(diǎn)

目前，學(xué)界通說(shuō)將商業(yè)秘密視為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種，該通說(shuō)也已被最近的法律文件和國(guó)際條約所肯定。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的最重要特點(diǎn)是它的“無(wú)形”，從商業(yè)秘密作為權(quán)利的存在價(jià)值而言，它是人們的智力成果，能夠?yàn)闄?quán)利人帶來(lái)一定的財(cái)產(chǎn)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。但由于商業(yè)秘密并非以傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的“公示”和“排他獨(dú)占性”來(lái)保證其價(jià)值體現(xiàn)，恰恰相反，其秘密性的高低將直接對(duì)商業(yè)秘密的價(jià)值產(chǎn)生質(zhì)的影響。故對(duì)權(quán)利人而言，若無(wú)法保證發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)在遭遇侵權(quán)的第一時(shí)間，其能夠通過(guò)有效手段阻止或減少商業(yè)秘密的泄漏與傳播，則其商業(yè)秘密的價(jià)值將可能嚴(yán)重貶損甚至不再具有價(jià)值。也就是說(shuō)，與其他種類權(quán)利侵犯的救濟(jì)手段著重于事后補(bǔ)償、賠償、恢復(fù)原狀等不同，對(duì)于侵犯商業(yè)秘密權(quán)的救濟(jì)手段應(yīng)當(dāng)側(cè)重于“及時(shí)性”、“有效性”以及“訴前救濟(jì)性”，以避免救濟(jì)過(guò)程中商業(yè)秘密權(quán)遭受擴(kuò)大化損失。

此外，參考美國(guó)、德國(guó)、日本等國(guó)的立法例，我們可以發(fā)現(xiàn)對(duì)于商業(yè)秘密權(quán)侵權(quán)救濟(jì)的方式，無(wú)論是英美法系國(guó)家還是大陸法系國(guó)家，各國(guó)對(duì)商業(yè)秘密的立法都有其統(tǒng)一的規(guī)定，立法漸趨成文法，商業(yè)秘密法律體系日漸完善，兩大法系對(duì)于商業(yè)秘密的立法逐漸趨向融合。其中尤為值得關(guān)注的是，對(duì)商業(yè)秘密侵權(quán)救濟(jì)均采用民事、行政、刑事并用的方式，懲罰力度較之以往有所加重。 筆者認(rèn)為，民事、行政、刑事互相作用，有效并用的侵權(quán)救濟(jì)方式能夠有效遏制侵權(quán)人的侵權(quán)行為，并對(duì)權(quán)利人因侵權(quán)行為而造成的損失進(jìn)行有效補(bǔ)償與彌補(bǔ)。但有一點(diǎn)需要關(guān)注，即在立法過(guò)程中應(yīng)當(dāng)使三個(gè)法律部門在對(duì)商業(yè)秘密各個(gè)問(wèn)題的理解上保持完整統(tǒng)一，并在侵權(quán)救濟(jì)的各個(gè)階段相輔相成，最大化地發(fā)揮作用以有效保護(hù)權(quán)利人。

三、目前我國(guó)商業(yè)秘密侵權(quán)救濟(jì)所存之缺陷

我國(guó)關(guān)于“商業(yè)秘密”的立法是從1991年《民事訴訟法》開始，商業(yè)秘密作為一個(gè)法律用語(yǔ)出現(xiàn)，意味著我國(guó)在程序法中確立了對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)。 1993年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》正式頒布，以及1997年修訂后的《刑法》設(shè)立的有關(guān)侵犯商業(yè)秘密的罪名（刑法第二百一十九條），從多個(gè)法律部門層面增強(qiáng)了對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)力度。此后，以1999年《合同法》、2007年《勞動(dòng)合同法》為代表，我國(guó)在多部新訂立、修訂的法律中將保護(hù)商業(yè)秘密條款、侵權(quán)救濟(jì)條款內(nèi)容納入其中。可以說(shuō)，我國(guó)的商業(yè)秘密法律保護(hù)及救濟(jì)體系已經(jīng)初步建立。

與此同時(shí)，我們不可避免地發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)階段的商業(yè)秘密法律保護(hù)及救濟(jì)體系尚有不少缺陷，亟待解決與完善。