郭富青

引 言

最新的《公司法》修正案已由第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議于2013年12月28日通過并公布，自2014年3月1日起施行。該修正案對(duì)我國原有的公司資本制度進(jìn)行了重大改革，較之2005年的修訂，可謂力度空前，實(shí)質(zhì)上是對(duì)我國公司資本制度進(jìn)行了重構(gòu)。因此，這次公司法修訂必將對(duì)我國公司的設(shè)立、治理和運(yùn)作，以及整個(gè)經(jīng)濟(jì)環(huán)境和交易秩序產(chǎn)生重大、深刻的影響。為了確保新的公司資本制度順利地實(shí)行，防止和消除相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)預(yù)期效果，當(dāng)務(wù)之急是：首先，正確認(rèn)識(shí)和把握這次公司法修訂時(shí)代背景、目的和價(jià)值導(dǎo)向；其次，研究公司資本制度重構(gòu)后的性質(zhì)、格局及規(guī)范設(shè)計(jì)特征；最后，客觀地評(píng)估修正案的預(yù)期效果，明確風(fēng)險(xiǎn)防范措施，建立配套制度，保證新的公司資本制度順利實(shí)施，發(fā)揮其預(yù)期的調(diào)整功能。

一、2013年《公司法》修正案：重構(gòu)資本制度的背景與目的

我國原有公司資本制度是1993年《公司法》創(chuàng)制的法定資本制度，它規(guī)定了世界上最嚴(yán)格的公司設(shè)立條件和程序[注]1993年《公司法》第19條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，股東出資應(yīng)當(dāng)達(dá)到法定資本最低限額。第23條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額: (一)以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元; (二)以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元; (三)以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元; (四)科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。” 第73條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本應(yīng)當(dāng)達(dá)到法定資本最低限額。第78條規(guī)定：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣一千萬元。股份有限公司注冊資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！?，雖經(jīng)2005年的修訂大幅度地降低了準(zhǔn)入門檻、放松了繳納出資上的限制，但仍然存在對(duì)公司準(zhǔn)入及運(yùn)營的嚴(yán)格束縛，且已不合時(shí)宜。主要表現(xiàn)為：

首先，它仍然保留了公司注冊資本最低限額的規(guī)定。要求設(shè)立有限責(zé)任公司，股東出資應(yīng)達(dá)到法定資本最低限額的條件，進(jìn)而規(guī)定有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。至于設(shè)立股份有限公司，要求發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額500萬元人民幣[1]，其額度仍然居高不下。

其次，它繼續(xù)堅(jiān)守公司設(shè)立時(shí)注冊資本實(shí)繳制。要求一人公司股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額；股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。[2]有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司雖然允許分期繳納出資，但是全體股東或發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額，同時(shí)也不得低于法定最低資本限額。[3]

再者，它規(guī)定了嚴(yán)格的驗(yàn)資程序。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，并向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送驗(yàn)資證明。[4]上述限制性規(guī)定為公司設(shè)立并及時(shí)進(jìn)入市場人為地設(shè)置了門檻和障礙，準(zhǔn)入成本高昂。尤其是它往往將只擁有小額資本的人群拒斥于創(chuàng)設(shè)公司的大門之外，隱含著嫌貧愛富的歧視性。[注]參見方流芳為傅穹所著《重思公司資本制原理》(法律出版社2004年版)一書而寫的“序”。據(jù)此，人們無論擁有多么好的創(chuàng)意、多么有潛力的投資項(xiàng)目、多么富有市場前景的新技術(shù)，如果不能籌集達(dá)到法定限額的資本，必定無法以公司為載體，去實(shí)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)的夢想。其妨礙民間資本投資創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新和增加就業(yè)的不合理性可見一斑。注冊資本實(shí)繳制和煩瑣的驗(yàn)資、出資核準(zhǔn)和前置審批程序必然極大地延緩設(shè)立公司的進(jìn)程，甚至可能導(dǎo)致公司錯(cuò)失商機(jī)。

最后，這種以普遍限制個(gè)別符合條件者允許準(zhǔn)入為理念而設(shè)計(jì)的資本制度，實(shí)踐證明往往難以貫徹執(zhí)行。因?yàn)樗３Ｆ仁关?cái)力不足的創(chuàng)業(yè)者規(guī)避法律。盡人皆知，我國公司設(shè)立登記中虛假出資、虛報(bào)注冊資本和抽逃出資的現(xiàn)象普遍存在。其主要有兩種操作方法：一是通過找到專門負(fù)責(zé)融資的機(jī)構(gòu)或個(gè)人，借高利貸注入資金，成功注冊后再抽走資金，并支付高額利息。二是不注資金，以偽造的驗(yàn)資證明騙取登記或通過賄賂登記人員獲得登記。我國嚴(yán)格的法定資本制度在運(yùn)作過程中還滋生出一種副產(chǎn)品，即很多代理投資者辦理公司注冊登記業(yè)務(wù)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)用而生，非?！俺韵恪?。創(chuàng)業(yè)者做不到或難以做到的，中介機(jī)構(gòu)卻可以做到，這絕對(duì)不是專業(yè)和不專業(yè)的問題，只能說明中介機(jī)構(gòu)存在不法操作。多數(shù)缺乏實(shí)力的創(chuàng)業(yè)者借助中介機(jī)構(gòu)一條龍的服務(wù)，將注冊與基本賬戶都交給中介機(jī)構(gòu)辦理，中介機(jī)構(gòu)幫助其驗(yàn)資、領(lǐng)照，執(zhí)照下來后中介機(jī)構(gòu)抽走墊付的資金，并向創(chuàng)業(yè)者收取高額利息或傭金。

因此，我國要實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變，保持經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展和穩(wěn)定增長，必須破除法律制度上的障礙，放松公司監(jiān)管，提高監(jiān)管效力。只有這樣才能激發(fā)人們投資創(chuàng)設(shè)公司的積極性和創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新的能力，催生新型業(yè)態(tài)，解放生產(chǎn)力，釋放經(jīng)濟(jì)增長空間，才能“讓一切勞動(dòng)、知識(shí)、技術(shù)、管理、資本的活力競相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富的源泉充分涌流，讓發(fā)展成果更多更公平地惠及全體人民”[注]《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》(2013年11月12日中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第三次全體會(huì)議通過)。。

放眼國際，各國公司法現(xiàn)代化改革均是在世界經(jīng)濟(jì)全球化、一體化的大背景下, 以信息技術(shù)革命為動(dòng)力所進(jìn)行的自覺變革。始自20世紀(jì)30年代美國各州公司立法競相開展的“朝底競爭”[注]“朝底競爭”(race to the bottom)，即朝向公司設(shè)立成本最低，給予公司參與人最大自由空間，給予權(quán)益相關(guān)人最佳的保護(hù)，放松公司管制的公司立法規(guī)則競爭。這種競爭的直接效果是使公司法中的強(qiáng)制性禁止或限制規(guī)范大量減少，并逐漸成為以任意性賦權(quán)規(guī)范為主導(dǎo)的法律體系。參見傅穹：《重思公司資本制原理》，法律出版社2004年版，第4頁。，當(dāng)進(jìn)入21世紀(jì)時(shí)已經(jīng)匯集成世界范圍內(nèi)各國公司立法圍繞著“放松或消除約束，促進(jìn)靈活經(jīng)營，提高效率”的競爭潮流，洶涌激蕩。各國都期望通過公司法的現(xiàn)代化融入國際社會(huì), 提高本國公司參與國際市場的競爭實(shí)力。至此，各國之間激烈的經(jīng)濟(jì)競爭已經(jīng)深入立法領(lǐng)域, 轉(zhuǎn)變?yōu)楣玖⒎▽用娴母偁?。美國著名公司法教授Garry 稱之為“最后的競賽”[5]。Romano教授則提出, 公司法必定對(duì)本地和國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)施加影響, 所以公司法的制定者應(yīng)該促進(jìn)公司法的系統(tǒng)建設(shè), 使本國的公司法在市場上成為更具吸引力的產(chǎn)品, 吸引本地和國際企業(yè)家像消費(fèi)者一樣樂于使用它。[6]

為此, 各國都在力圖通過公司法的修訂,廢除過時(shí)的、僵化的限制公司自主經(jīng)營的條文, 為公司松綁; 降低甚至撤除公司設(shè)立門檻, 簡化公司設(shè)立程序, 鼓勵(lì)出資方式自由化, 吸引國內(nèi)外的投資, 保護(hù)股東的利益, 鼓勵(lì)股東積極參與公司事務(wù)。英國公司法的改革試圖使英國成為公司最易于設(shè)立的地方。其改革的目標(biāo)是發(fā)展一個(gè)簡單的、現(xiàn)代的、低成本高效能的、公平的和透明的公司法架構(gòu), 以保證英國經(jīng)濟(jì)在21世紀(jì)的競爭力和持續(xù)繁榮。英國公司法改革指導(dǎo)委員會(huì)指出，在今天日益增長的全球化經(jīng)濟(jì)中, “政府應(yīng)確保公司法不會(huì)成為投資者進(jìn)入英國開展業(yè)務(wù)的障礙”。英國公司法立法的演變反映了立法者努力嘗試在自由化和規(guī)則化之間尋求合適的切入點(diǎn), 在公司經(jīng)營自由和防范濫用之間尋求合理化和最佳效率。除了美國和英國之外，法國、德國、日本等國家也都按照“朝底競爭”規(guī)則陸續(xù)對(duì)本國公司法進(jìn)行了現(xiàn)代化改革。由此可見，21世紀(jì)的公司法制不宜再以簡單地規(guī)制公司的行為作為核心內(nèi)容,而應(yīng)該為企業(yè)提供一個(gè)富有彈性的、促使企業(yè)能夠進(jìn)行富有創(chuàng)造性活動(dòng)的公司法律制度。[7]

隨著我國加入世貿(mào)組織，我國經(jīng)濟(jì)早已融入國際經(jīng)濟(jì)體系，成為全球經(jīng)濟(jì)不可分割的一部分。國際經(jīng)濟(jì)在邁進(jìn)21世紀(jì)后全球化、一體化的步伐進(jìn)一步加快，各國競爭的觸角已由經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域擴(kuò)展到公司立法領(lǐng)域。顯然，這對(duì)我國公司法加快現(xiàn)代化的進(jìn)程已經(jīng)形成倒逼態(tài)勢和嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。這無疑也是我國公司資本制度進(jìn)行立法重構(gòu)的外部環(huán)境因素。

正是基于以上內(nèi)憂外患，國家工商總局自2006年以來先后制定出臺(tái)了40個(gè)政策文件，支持地方創(chuàng)新登記管理體制機(jī)制，放寬登記事項(xiàng)條件，全面提升市場監(jiān)管效能，優(yōu)化市場準(zhǔn)入環(huán)境。2009年以來連續(xù)四年召開座談會(huì)，就工商登記的功能作用，登記改革的方向、目標(biāo)、內(nèi)容、條件、步驟等，進(jìn)行深入研討，穩(wěn)妥推進(jìn)。同時(shí),支持在北京中關(guān)村、上海浦東、福建平潭等地開展工商登記制度改革試點(diǎn)，隨后，擴(kuò)大為深圳市、珠海市、東莞市和佛山市順德區(qū)。這些地區(qū)在降低市場準(zhǔn)入門檻、改革登記注冊方式、推進(jìn)科學(xué)高效監(jiān)管等方面進(jìn)行了積極嘗試。特別是各地在注冊資本認(rèn)繳制、“零首付”、延長出資期限、放寬貨幣出資比例限制等方面的探索和做法，為工商登記制度改革積累了有益經(jīng)驗(yàn)，也極大地促進(jìn)了市場主體的發(fā)展。

2013年3月十二屆全國人大一次會(huì)議審議通過的《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》將改革工商登記制度作為國務(wù)院機(jī)構(gòu)職能轉(zhuǎn)變的一項(xiàng)重要內(nèi)容，要求“將注冊資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，并放寬工商登記其他條件”。 10月25日，李克強(qiáng)總理主持召開國務(wù)院常務(wù)會(huì)議，部署推進(jìn)公司注冊資本登記制度改革，會(huì)議明確了包括放寬注冊資本登記條件、推進(jìn)注冊資本由實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制、降低開辦公司成本等五項(xiàng)改革內(nèi)容。十八屆三中全會(huì)通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》再次強(qiáng)調(diào)，推進(jìn)工商注冊制度便利化，把注冊資本實(shí)繳登記制逐步改為認(rèn)繳登記制。

正是在國家工商局大力支持各試點(diǎn)地區(qū)探索公司資本制度改革取得成效和總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，尤其是在國務(wù)院強(qiáng)有力的推動(dòng)下，公司資本制度的全面改革才以前所未有的高效率在極短的時(shí)間內(nèi)完成，并作為《公司法》修正案在十二屆全國人大常委會(huì)第六次會(huì)議上獲得審議通過。

我們可以把這次公司法修訂、重構(gòu)公司資本的目的概括為三點(diǎn)：(1)放寬公司準(zhǔn)入條件，營造良好的投資環(huán)境和營商環(huán)境，激發(fā)投資熱情，調(diào)動(dòng)各方面的投資力量，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)、帶動(dòng)就業(yè)，推動(dòng)新興的中小微公司發(fā)展。(2)激發(fā)投資者創(chuàng)新、創(chuàng)業(yè)能力，催生新型產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)公司靈活經(jīng)營，增強(qiáng)活力。(3)加快推進(jìn)工商管理職能轉(zhuǎn)變，改革監(jiān)管制度、創(chuàng)新服務(wù)方式和減少對(duì)公司自治事項(xiàng)的干預(yù)。

二、2013年《公司法》修正案對(duì)資本制度的重構(gòu)及其解析

(一)修正案所涉及的條款及修訂情況

這次《公司法》修正案針對(duì)公司資本的規(guī)定，共修改了原《公司法》的12個(gè)條款。重點(diǎn)修改的條款是原《公司法》第26條、第29條、第59條和第81條，旨在取消公司注冊資本最低限額，將公司注冊資本由實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，放寬了公司市場準(zhǔn)入管制。與此同時(shí)，取消了強(qiáng)制驗(yàn)資的規(guī)定，以支持改革監(jiān)管制度、創(chuàng)新服務(wù)方式，減少對(duì)公司自治的干預(yù)。由于這四個(gè)條款是原公司法建構(gòu)法定資本制度的核心，它們的修改必然牽動(dòng)整個(gè)公司資本制度體系相應(yīng)的調(diào)整。正因?yàn)槿绱?，修正案?duì)與之相關(guān)的其他八個(gè)條款一并做出修改，刪去第7條第2款中的“實(shí)收資本”；將第23條(有限責(zé)任公司設(shè)立條件)第2項(xiàng)修改為：“有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額”；刪去第27條第3款“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十”；將第30條中“股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后”的規(guī)定修改為第29條的：“股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后” ，并刪除第30條中原有文字“驗(yàn)資證明”；刪去第33條第3款(股東登記事項(xiàng))中的“及其出資額”；將第77條改為第76條(股份有限公司設(shè)立條件)，并將第2款修改為：“有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額”；將第84條改為第83條，并將第1款中有關(guān)實(shí)繳出資的規(guī)定刪除，同時(shí)刪除第3款中原要求首次實(shí)繳出資和提交驗(yàn)資證明的規(guī)定；刪除第178條第3款“公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額”的規(guī)定。

從上述公司法修改的情況看，修訂的方法是只做減法，不做加法，沒有新增一個(gè)條款。從表面上看，公司法經(jīng)過一番刪繁就簡的手術(shù)之后，公司資本規(guī)范變得簡化易行，實(shí)質(zhì)上已經(jīng)觸動(dòng)原公司資本制度的基石。它是在我國公司資本制度理念重大轉(zhuǎn)變的前提下，公司資本制度模式的變遷，是對(duì)我國公司資本制度體系的一次重大重構(gòu)。我們從中可以解讀和揭示出以下諸方面的立法寓意和精神實(shí)質(zhì)。

(二)揚(yáng)棄法定資本制度，消除公司準(zhǔn)入的法律障礙

我國原有法定資本制度由三大要素構(gòu)成：(1)法定最低資本的要求；(2)公司設(shè)立登記前注冊資本實(shí)繳的要求；(3)公司運(yùn)營過程資本維持的要求。前兩項(xiàng)要求均構(gòu)成公司準(zhǔn)入的法律障礙，試剖析如下。

首先，原《公司法》第26條第2款、第59條第1款、第81條第3款分別規(guī)定：“有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元”；“一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元”；“股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元?！狈?、行政法規(guī)對(duì)公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。無論設(shè)立有限責(zé)任公司還是股份有限公司，股東出資或發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本必須達(dá)到法定資本最低限額，否則公司不能成立。

可見，法定最低資本制不但設(shè)定了章程所能規(guī)定的公司資本總額的最低限額，而且也是控制公司設(shè)立的主要條件。在法定資本條件下，公司無論是成立時(shí)還是運(yùn)營過程中，均應(yīng)當(dāng)擁有或保持受到法律嚴(yán)格約束的資本額，不允許股東或公司自由決定。法律之所以如此規(guī)定，完全是以下理念支配的結(jié)果，即立法者擔(dān)心股東有限責(zé)任可能會(huì)被濫用，并信奉注冊資本是公司為債權(quán)人提供的一般信用擔(dān)保，只要注冊資本達(dá)到并能維持在法定最低限額以上，就能保證公司的償付能力。立法試圖通過強(qiáng)制要求公司保有一定額度的最低資產(chǎn)，回應(yīng)公司外部性問題。進(jìn)而言之，公司以資本為信用，公司資本是公司信用的外在宣示，公司資本越雄厚，其信用越高。然而，公司資本最低限額只不過是立法者隨機(jī)而定的抽象數(shù)字。如果我們向立法者追問，我國公司注冊資本最低限額的確定為什么有限責(zé)任公司為人民幣三萬元、一人有限責(zé)任公司為人民幣十萬元、股份有限公司為人民幣五百萬元，而不是另外的某個(gè)數(shù)字，為什么這一事先確定的數(shù)字能夠適用于現(xiàn)實(shí)中不同行業(yè)、不同規(guī)模，千差萬別的有限公司和股份有限公司呢，也就是說，當(dāng)我們質(zhì)問這些最低限額數(shù)字確定的科學(xué)依據(jù)為何時(shí)，立法者是不可能予以回答的。正如，美國學(xué)者漢密爾頓所說：“任何關(guān)于最低資本額的規(guī)定都是武斷的，也不能對(duì)債權(quán)人提供有意義的保護(hù)?！盵8]不僅如此，公司最低資本制度不但缺乏科學(xué)的立法依據(jù)，而且“最低資本制度給人們一種錯(cuò)覺，以為資本越多越好，即追求公司的規(guī)模而不是公司的質(zhì)量”[9]。

更關(guān)鍵的是，現(xiàn)實(shí)中公司注冊資本與公司的實(shí)有財(cái)產(chǎn)并不能保持一致，因?yàn)殡S著公司盈虧和市場價(jià)格波動(dòng)，注冊資本根本無法準(zhǔn)確地反映公司財(cái)產(chǎn)的實(shí)際情況，以至于無法據(jù)此判斷公司的信用狀況。從會(huì)計(jì)制度的角度來看，資產(chǎn)負(fù)債表的公式為：資產(chǎn)=負(fù)債+所有者權(quán)益。它雖然能夠通過資產(chǎn)負(fù)債比例總括地反映公司特定日期的靜態(tài)的財(cái)務(wù)狀況，但是卻不能準(zhǔn)確地說明公司的償付能力。只有依據(jù)綜合反映公司一定會(huì)計(jì)期間營運(yùn)資金來源和運(yùn)用及其增減變動(dòng)情況的財(cái)務(wù)情況變動(dòng)表，才能從中判定公司的償付能力。其公式為：營運(yùn)資金=流動(dòng)資金-流動(dòng)負(fù)債。從中可以看出，當(dāng)公司債務(wù)到期時(shí)，公司擁有充裕的流動(dòng)資金，即等于或大于債務(wù)，則具備清償能力。然而，這卻與注冊資本的多少無關(guān)。公司法通過設(shè)定最低資本限額，強(qiáng)制維持公司有較高注冊資本，自然難以產(chǎn)生實(shí)際意義。

其次，章程依法規(guī)定的公司資本總額必須一次性發(fā)行完，并且募足、繳足，不允許分次發(fā)行，也不允許分期繳納出資。公司成立時(shí)的資本狀態(tài)可用公式表示為：注冊資本=發(fā)行資本=實(shí)繳資本(實(shí)收資本)。原公司法第59條第1款規(guī)定，一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。第81條第2款規(guī)定：“股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！睘榱司徍凸驹O(shè)立登記之前一次足額繳納出資過于嚴(yán)苛的規(guī)定，2005年公司法在修訂時(shí)對(duì)封閉型公司做出了折中性放寬規(guī)定，允許其分期繳納出資。其中，第26條第1款與第81條第1款對(duì)公司注冊資本分別規(guī)定為，有限責(zé)任公司為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，則為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。全體股東(或發(fā)起人)的首次出資額不得低于注冊資本的20%，有限責(zé)任公司也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東(或發(fā)起人)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。股份有限公司在繳足前，不得向他人募集股份。這種折中法定資本制度，在公司成立時(shí)的資本狀況可用公司表示為：注冊資本=發(fā)行資本=首次實(shí)繳的資本+尚未繳納的資本。這充分說明，無論是嚴(yán)格或折中法定資本制度，其實(shí)質(zhì)內(nèi)核都是“實(shí)繳”資本制。嚴(yán)格法定資本制度要求截止公司注冊登記時(shí)，各股東必須將認(rèn)購的股本全額交付于公司；即使折中法定資本制度，也要求股東(發(fā)起人)必須繳足不低于注冊資本20%的首次出資。另外，為了保證股東實(shí)繳出資，法律還相應(yīng)地規(guī)定了對(duì)非貨幣出資的評(píng)估，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，以及驗(yàn)資和核準(zhǔn)程序。[10]

最后，公司運(yùn)營必須嚴(yán)格遵守資本維持原則。公司不允許折價(jià)發(fā)行股份，公司成立后禁止抽回出資，股份回購原則上禁止，股東異議評(píng)估權(quán)行使的范圍有限[注]2005年《公司法》第75條規(guī)定，有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：(1)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。第143條規(guī)定，股份有限公司，只有股東因?qū)蓶|大會(huì)做出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，才能收購本公司的股份。；公司分配利潤前必須彌補(bǔ)虧損，提取法定公積金，無可分配利潤不得向股東派發(fā)股利；公司減資不但有嚴(yán)格的程序限制，而且減資后的注冊資本不得低于法定的最低資本限額。[11]

綜上所述，我國公司法長期實(shí)行法定資本制度，所設(shè)定的注冊資本最低限額和要求股東必須實(shí)繳出資或股款，壘砌成了公司準(zhǔn)入的門檻。它不但阻礙了民間小額資本以公司的組織形式進(jìn)入相關(guān)市場的路徑，而且也延緩了大額資本以公司組織形式進(jìn)入市場的速度，從而抑制了人們創(chuàng)造、創(chuàng)業(yè)的熱情，不利于新技術(shù)轉(zhuǎn)化、培育新興產(chǎn)業(yè)，不利于充分就業(yè)政策的實(shí)現(xiàn)。有學(xué)者曾深刻指出：“我國的強(qiáng)制約束模式的法定資本規(guī)則給投資者、債權(quán)人和整個(gè)社會(huì)帶來了巨大的不必要成本與重負(fù)，遏制了經(jīng)濟(jì)發(fā)展，限制了企業(yè)競爭，損害了投資動(dòng)因，遏制了財(cái)富創(chuàng)造，給債權(quán)人帶來了幾乎零的保護(hù)?！盵12]此言可謂正中要害。

正因?yàn)槿绱?，為了拆除公司設(shè)立的門檻，放松公司準(zhǔn)入條件，進(jìn)一步激發(fā)中小投資者的創(chuàng)業(yè)精神,增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的活力,2013年《公司法》修正案將原公司法第26條第2款、第59條第1款、第81條第3款中對(duì)公司注冊資本最低限額的規(guī)定全部刪除[注]在我國之前，法國已于2003年8月通過了廢除有限責(zé)任公司的最低資本金制度的經(jīng)濟(jì)創(chuàng)新法案。2005年日本新公司法也廢除了最低資本制度。美國的各州公司法沒有最低資本金的規(guī)定，英國公司法對(duì)非公開公司也沒有最低資本金的規(guī)定。，并刪去第26條第1款和第81條第1款中要求股東(發(fā)起人)應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資、投資公司可以在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；刪去第59條第1款有關(guān)一人有限責(zé)任公司，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額的規(guī)定。同時(shí)，刪除與之密切聯(lián)系的第29條，廢止了股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明的規(guī)定。

至此，修訂后的公司法對(duì)法定資本制度實(shí)施了揚(yáng)棄，但是，對(duì)該制度并沒有全面否定和拋棄。首先，修訂后的公司法完全廢除了法定最低資本制度，但是，某些有關(guān)公司的特別法仍然存在最低資本限額的規(guī)定。其次，公司注冊資本認(rèn)繳登記制僅適用于依據(jù)公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。募集設(shè)立的股份有限公司，以及公司法之外的特別法有實(shí)繳規(guī)定的，股東依然應(yīng)當(dāng)履行實(shí)繳出資的法定義務(wù)。[13]因?yàn)槿匀淮嬖谫Y本最低限額的控制與資本實(shí)繳登記制的要求，所以能夠確保此類公司在成立這一靜態(tài)時(shí)間點(diǎn)上的質(zhì)量和信用水平。其目的是防止濫設(shè)此類公司，以保護(hù)交易安全。

(三)公司資本制度設(shè)計(jì)理念與價(jià)值導(dǎo)向的轉(zhuǎn)變

2013年《公司法》修正案對(duì)公司資本制度進(jìn)行了前所未有的改進(jìn)，就其深層次而言，是一場公司立法理念和價(jià)值追求的巨大轉(zhuǎn)變。首先，是從限制股東、公司行為朝向促進(jìn)股東投資、創(chuàng)業(yè)與公司靈活經(jīng)營轉(zhuǎn)變。法定資本制度的假設(shè)是，股東可能濫用有限責(zé)任從而將公司經(jīng)營損失轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。因此，出于防范這種道德風(fēng)險(xiǎn)的動(dòng)機(jī)，公司法對(duì)股東出資形成注冊資本和大凡涉及或影響資本的行為，強(qiáng)加了一系列禁止或限制性規(guī)定。此乃，先入為主之見，必然導(dǎo)致股東創(chuàng)設(shè)公司和公司運(yùn)作束手束腳，失去靈活性，活力不足。而這次公司法修訂廢除了封閉公司最低資本限額和實(shí)行認(rèn)繳資本制，體現(xiàn)了以股東和公司為本的立法理念，必然會(huì)激發(fā)股東的創(chuàng)業(yè)精神和創(chuàng)造力，促進(jìn)公司靈活經(jīng)營，釋放經(jīng)營活力，推動(dòng)經(jīng)營機(jī)制創(chuàng)新。

其次，是從側(cè)重嚴(yán)格管制向尊重公司自治轉(zhuǎn)變。我國公司法誕生正值公司處于失范、濫設(shè)和清理整頓之際，加之計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制對(duì)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活全面管制理念的慣性，使我國公司法帶有明顯的管制色彩。具體到資本制度，支撐整個(gè)體系的規(guī)范，無論是最低資本制、實(shí)繳資本制還是非貨幣出資的評(píng)估和驗(yàn)資，幾乎是禁止性規(guī)定的一統(tǒng)天下。這種以防范為出發(fā)點(diǎn)、重管制的制度安排，阻礙了身涉其中的成千上萬的商業(yè)運(yùn)營主體的自我選擇和判斷。[12]這次對(duì)資本制度重構(gòu)極大地拓展了股東和公司自治的空間，它使公司設(shè)立時(shí)需要資本的數(shù)額、如何籌集公司運(yùn)營中應(yīng)當(dāng)保有資本的額度，成為發(fā)起人和公司自主進(jìn)行商業(yè)判斷的事項(xiàng)。

最后是從注重交易安全向追求效率轉(zhuǎn)變。我國長期實(shí)行的法定資本制度以保護(hù)債權(quán)人為本位、以追求交易安全為價(jià)值取向。但是，這一制度嚴(yán)重妨礙了公司進(jìn)入市場和根據(jù)自身需要?jiǎng)?chuàng)新治理、靈活和有效經(jīng)營的可能性。然而，隨著法定最低資本制度的廢除，封閉公司資本登記改為認(rèn)繳制、廢止強(qiáng)制驗(yàn)資要求，我國公司資本制度的價(jià)值導(dǎo)向已經(jīng)變?yōu)椤靶蕛?yōu)先，兼顧交易安全”。這必將解放和新增生產(chǎn)力，推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)增長和發(fā)展。

三、公司資本制度重構(gòu)后的性質(zhì)、格局與設(shè)計(jì)特征

(一)公司資本制度重構(gòu)后的性質(zhì)

我國公司資本制度經(jīng)由2013年《公司法》修正案重構(gòu)后，取消了法定最低資本限額，封閉型公司的設(shè)立采用認(rèn)繳資本制，實(shí)繳資本制僅適用于募集設(shè)立的股份有限公司。對(duì)這樣的資本制度樣態(tài)，將如何定性并歸類？這樣的資本制度還是法定資本制度嗎？筆者認(rèn)為法定資本制度的基石是資本確定和確實(shí)，在針對(duì)有限公司和股份有限公司廢除法定最低資本限額和實(shí)繳資本制之后，法定資本制度必定會(huì)因基石坍塌而崩潰。因?yàn)闆]有法定最低資本限額的約束，公司設(shè)立時(shí)資本數(shù)額完全由發(fā)起人根據(jù)未來經(jīng)營的需要自行確定，理論上其可以在章程中規(guī)定公司資本只有1元錢，實(shí)際上公司到底應(yīng)當(dāng)擁有多少資本，完全聽?wèi){其商業(yè)判斷，法律不再予以干預(yù)；而實(shí)行注冊資本認(rèn)繳制，則意味著法律對(duì)股東認(rèn)購的出資或股份繳納出資的時(shí)間或期限不做規(guī)定，一切由發(fā)起人協(xié)議或公司章程予以約定，既可以約定一次性繳納，也可以約定分期繳納。加之要求驗(yàn)資并提交驗(yàn)資證明的規(guī)定已經(jīng)廢止，公司登記機(jī)關(guān)在辦理設(shè)立登記時(shí)不再進(jìn)行核資審查，也不再登記實(shí)收資本。故而，公司登記成立時(shí)的注冊資本已不能確定，注冊資本也不能確實(shí)地反映此時(shí)公司的財(cái)產(chǎn)狀況。至于公司成立后的存續(xù)期間，公司的實(shí)有財(cái)產(chǎn)每時(shí)每刻都處于變動(dòng)之中，公司減資亦沒有法定最低資本限額的限制，所以更不能保持公司資本確定不變。因此，筆者認(rèn)為這種情形的資本制度仍然稱之為法定資本制度已經(jīng)名不副實(shí)。

我國2013年《公司法》修訂后的公司資本制度，由于公司章程規(guī)定的資本總額注冊登記前必須一次發(fā)行完畢，不允許分次發(fā)行，因此，筆者認(rèn)為它不能歸入授權(quán)資本的范圍，它已經(jīng)在很大程度上類似于聲明資本制度。[注]20世紀(jì)80年代美國有些州已經(jīng)開始對(duì)授權(quán)資本制度進(jìn)行改革，迄今為止絕大多數(shù)州已經(jīng)廢除了授權(quán)資本制度。澳大利亞于1998年、英國于2006年也陸續(xù)修改公司法廢除了授權(quán)資本制度?？梢姡谟⒚婪ㄏ祰?，從授權(quán)資本制到聲明資本制已是大勢所趨。聲明資本制度只要求公司在章程中聲明發(fā)行資本總額，并一次性發(fā)行完，由股東認(rèn)購即可登記成立。董事會(huì)在公司存續(xù)期間有權(quán)自主決定資本發(fā)行，而且發(fā)行數(shù)量不像在授權(quán)資本制度中，要受到章程所確定的資本總額限制的規(guī)定。從1998年7月1日起在澳大利亞設(shè)立公司的申請(qǐng)文件應(yīng)注明的事項(xiàng)是：(1)每個(gè)股東同意購買股份的類型和數(shù)量；(2)每個(gè)股東同意購買股份的價(jià)格；(3)如果購買價(jià)款在公司登記時(shí)沒有完全付清，那么每個(gè)股東同意將來需要補(bǔ)足的價(jià)款。[9]該法第120條規(guī)定，在公司登記時(shí)，公司股份推定為已向股東發(fā)行。在公司成立后，公司可以自由地決定股份發(fā)行的條件，以及股份的權(quán)利義務(wù)等。發(fā)行股票權(quán)通常賦予公司董事會(huì)，只須董事會(huì)在行使此項(xiàng)權(quán)利時(shí)遵守相關(guān)的信義義務(wù)規(guī)則。聲明資本制度較之授權(quán)資本制度，“讓董事會(huì)擁有發(fā)行股份更大的決定權(quán)，章程中不再規(guī)定授權(quán)資本的數(shù)額上限，換言之，董事會(huì)幾乎擁有一張公司資本的空白支票，可以根據(jù)公司的現(xiàn)實(shí)需要，自由決定何時(shí)發(fā)行股份、發(fā)行何種股份、發(fā)行多少股份以及股份的支付比例”，從某種意義上講，它體現(xiàn)了董事會(huì)中心主義。[9]我國公司法修訂后的資本制度與之相比，在發(fā)行資本由公司章程自由決定、公司登記前須全部發(fā)行出去，即股東認(rèn)購了全部股份；股款繳納的時(shí)間和方式，是登記前后一次繳納，還是登記前后分次繳納，或者登記后分次繳納，也完全由公司決定。這是二者的相同之處。不同之處在于，公司成立后增資發(fā)行新資本的決定權(quán)，我國采取股東(大)會(huì)中心主義，董事會(huì)無決定權(quán)?？偠灾?，相同點(diǎn)多于不同點(diǎn)，因此，我國公司法重構(gòu)后的資本制度應(yīng)歸入聲明資本制度，但確切地應(yīng)稱之為“折中聲明資本制度”。這一方面說明，我國向追趕公司資本立法不斷趨向?qū)捤苫氖澜缧猿绷鬟~進(jìn)了一步；另一方面也說明，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)向成熟化發(fā)展，公司資本制度進(jìn)一步改革還有較大空間。

(二)公司資本制度重構(gòu)后的格局與設(shè)計(jì)特征

從上文的論述中，我們早已意識(shí)到，2013年《公司法》修正案對(duì)公司資本制度的重構(gòu)，事實(shí)上已經(jīng)形成我國資本制度二元化的格局，即折中聲明資本制度與法定資本制度并存。其中法定資本制度又分為兩種情形：一是無最低資本限制的法定資本制度；二是有最低資本限制的法定資本制度。以下分別論述其制度特征。

1．折中聲明資本制度

只有根據(jù)2013年《公司法》修正案修訂的與未修訂的有關(guān)資本的規(guī)定綜合、體系化地考察，才能勾畫該制度的全貌。

首先，該資本制度僅適用于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限責(zé)任公司的設(shè)立和運(yùn)行。

其次，它的主要特征是：(1)公司章程規(guī)定資本數(shù)額沒有最低資本限額的約束；(2)公司章程規(guī)定的資本總額必須在注冊登記之前全部發(fā)行完，不允許分次發(fā)行，即注冊資本等于發(fā)行資本；(3)股東認(rèn)購資本不要求登記前必須向公司實(shí)際繳納，出資繳納方式和時(shí)間由發(fā)起人決定，可以是一次性繳納，也可以是分次繳納；(4)公司存續(xù)期間必須遵循有關(guān)資本維持的規(guī)定，不得直接或變相抽回出資。然而，聲明資本制度下的資本維持亦可能是保持公司的實(shí)有財(cái)產(chǎn)不低于注冊資本，資本的減少也不存在最低資本限額的羈絆。它只是防止公司將股東已經(jīng)繳納的資本以各種形式返還給股東。需要強(qiáng)調(diào)的是，采用認(rèn)繳資本并不意味著股東繳納出資可以任意而為。聲明資本制度中注冊資本等于發(fā)行資本，發(fā)起人簽訂公司章程表明其已經(jīng)承諾認(rèn)購公司資本并負(fù)有出資義務(wù)。該義務(wù)具有公司法的強(qiáng)制性，不得任意免除。

2．法定資本制度

首先，無最低資本限制的法定資本制度適用于募集設(shè)立的股份有限公司。雖然2013年《公司法》第80條第2款仍然沿用了原《公司法》81條第2款的規(guī)定，即：“股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！钡牵瑥南嚓P(guān)條文修改與該條款之間的關(guān)聯(lián)來看，募集設(shè)立的股份有限公司適用法定資本已經(jīng)不再是原來意義的法定資本制度。其特點(diǎn)是：(1)公司章程確定注冊資本不再有最低資本限額的制約。(2)公司登記成立實(shí)行實(shí)繳資本制。公司登記之前，章程規(guī)定的注冊資本必須完全發(fā)行，須由發(fā)起人和認(rèn)股人認(rèn)足、繳足股款，才獲準(zhǔn)登記成立。此時(shí)，注冊資本=發(fā)行資本=實(shí)繳資本。(3)公司成立后的運(yùn)營過程必須遵守資本維持原則及相關(guān)規(guī)定。需要指出的是，沒有了法定最低資本、驗(yàn)資、出資審查核準(zhǔn)的束縛，股份公司募集設(shè)立，除了注冊資本須一次發(fā)行完，發(fā)起人和認(rèn)股人認(rèn)足和實(shí)際繳足股款的法律要求外，公司注冊資本形成的過程，均由發(fā)起人決定和掌控，法律不予干涉。

其次，根據(jù)修訂后的《公司法》第26條第2款、第80條第3款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司或股份有限公司的注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

由此可見，我國從1993年《公司法》開始實(shí)行的傳統(tǒng)法定資本制度已經(jīng)被排除在公司法之外，只存在于公司法的特別法之中。這次《公司法》修正案之所以沒有一刀切地廢除法定資本制度，是因?yàn)榛谝韵驴紤]：募集設(shè)立的股份有限公司涉及公眾投資的利益；而銀行業(yè)公司、融資性擔(dān)保公司、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)專業(yè)代理機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、典當(dāng)行、小額貸款公司等金融機(jī)構(gòu)，以及直銷公司、對(duì)外勞務(wù)合作公司等企業(yè)往往涉及公共利益，可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn), 或涉及弱勢勞動(dòng)者利益的特別保護(hù)。因此，公司法之外的現(xiàn)行法律、行政法規(guī)繼續(xù)沿用法定資本制，要求其較高的注冊資本，并且登記設(shè)立時(shí)注冊資本必須全部實(shí)繳到位，仍然具有防止這類公司濫設(shè)、保護(hù)債權(quán)人利益的現(xiàn)實(shí)必要性。

四、公司資本制度重構(gòu)的預(yù)期效果評(píng)估及風(fēng)險(xiǎn)防范措施

(一)公司資本制度重構(gòu)的預(yù)期效果評(píng)估

我國公司法修訂采用放棄法定最低資本制度，對(duì)封閉形態(tài)的有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司登記設(shè)立完全取消實(shí)繳資本制徹底轉(zhuǎn)向認(rèn)繳資本制，并取消了股東出資后驗(yàn)資的要求，對(duì)公司資本制度進(jìn)行了大刀闊斧的重構(gòu)。加之，相關(guān)政府部門和工商登記機(jī)關(guān)為提高監(jiān)管效率而開展的取消、減少行政審批事項(xiàng)，實(shí)行注冊登記電子化，以及簡化登記程序等一系列改革措施，必然會(huì)使公司資本制度改革產(chǎn)生預(yù)期的積極效果，筆者試對(duì)其概括歸納為以下幾個(gè)方面。

(1)激勵(lì)創(chuàng)業(yè)投資、增加公司新設(shè)、帶動(dòng)就業(yè)。公司登記成立必須滿足最低資本額及實(shí)繳資本的門檻被拆除，登記程序變得簡便易行，公司準(zhǔn)入渠道已經(jīng)暢通無阻，因此調(diào)動(dòng)了人們投資、創(chuàng)業(yè)的熱情，新設(shè)公司尤其是新設(shè)小微公司快速增長。這一點(diǎn)已經(jīng)得到工商登記制度試點(diǎn)改革地區(qū)的實(shí)踐證明。例如，2013年1—9月，深圳、珠海、東莞、順德新登記各類企業(yè)14.87萬戶，同比增長了54.13%。 上海自貿(mào)區(qū)自2013年10月份開始工商登記制度改革以來，登記時(shí)間由10天縮短為4天，新設(shè)企業(yè)444戶。(2)增加公司設(shè)立和運(yùn)作過程中資本籌集、使用的自主性和靈活性。(3)公司設(shè)立時(shí)虛報(bào)注冊資本，或先出資、驗(yàn)資，待公司成立后再抽逃出資的現(xiàn)象將會(huì)消失，為公司注冊登記提供墊資服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)勢必喪失存在的基礎(chǔ)，股東在公司運(yùn)作期間虛假出資、抽逃出資也將會(huì)隨之減少。[注]股東與股東之間、股東與債權(quán)人之間以公司為中介的利益沖突和博弈在任何公司資本制度之下都不會(huì)消除，也不會(huì)因?yàn)樽畹唾Y本制度的廢除和認(rèn)繳資本制的實(shí)行而減弱。只是公司發(fā)起人無須為獲公司登記成立而借貸資金，為歸還借款而抽逃出資，或?qū)ΜF(xiàn)物出資進(jìn)行虛假評(píng)估。僅此就會(huì)使虛假出資和抽逃出現(xiàn)的情形大量減少。這不僅凈化了投資環(huán)境和營商環(huán)境，而且會(huì)提高我國公司的商事信用水平。(4)推動(dòng)企業(yè)登記部門轉(zhuǎn)變政府職能，簡政放權(quán)，創(chuàng)新監(jiān)管方式。公司設(shè)立門檻廢除，公司登記機(jī)關(guān)也無須核準(zhǔn)出資、記載實(shí)收資本，所有公司登記事項(xiàng)無須實(shí)質(zhì)審查，只須形式審查，并載入登記簿，便大功告成。因此，在公司設(shè)立登記環(huán)節(jié)上，公司登記機(jī)關(guān)已由原來的以審查監(jiān)督為主轉(zhuǎn)變?yōu)橐蕴峁┛旖輧?yōu)質(zhì)服務(wù)為主的職責(zé)定位。公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司的監(jiān)管則由設(shè)立登記環(huán)節(jié)后移至公司運(yùn)營階段，并且由準(zhǔn)入監(jiān)管變?yōu)閷?duì)公司經(jīng)營過程的監(jiān)管。

任何事物都有正負(fù)兩面性，需要我們一分為二地看待。我國公司資本制度重構(gòu)也不例外，它除了以上積極作用外，也可能產(chǎn)生或帶來消極影響和交易風(fēng)險(xiǎn)，主要包括：

(1)廢除法定最低資本限額，公司成立時(shí)不再要求實(shí)繳出資，在鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)、促進(jìn)公司新設(shè)數(shù)量大幅度增長的同時(shí)，也會(huì)大量地出現(xiàn)空殼公司、皮包公司、架子上的公司等現(xiàn)象?？諝す臼侵?，公司僅有合法的經(jīng)營主體資格，這一外殼，卻沒有與之所從事的經(jīng)營活動(dòng)相適應(yīng)的資金和財(cái)產(chǎn)，這樣的公司往往缺乏償付能力。皮包公司類似于空殼公司，也稱為三無企業(yè)，即一無資金，二無管理人員，三無經(jīng)營場所，但是卻有經(jīng)登記注冊的經(jīng)營主體資格。皮包公司絕大多數(shù)不是以從事真實(shí)、合法的經(jīng)營活動(dòng)為設(shè)立目的，而是以從事欺騙性交易、騙取交易對(duì)方錢財(cái)為目的。正因?yàn)槿绱?，在我?0世紀(jì)八九十年代皮包公司曾臭名昭著。2013年修改后的《公司法》沒有了注冊資本最低限額的要求，理論上公司章程規(guī)定注冊資本為一元人民幣，也可以登記成立公司。有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司實(shí)行認(rèn)繳資本制，意味著一個(gè)注冊資本為100萬元人民幣的公司在登記時(shí)，股東不用繳納任何出資就可以成立獲得營業(yè)執(zhí)照。這100萬元什么時(shí)間出資，出資比例是多少， 何時(shí)才能全部出資到位，完全由公司自己決定。公司法已經(jīng)默許設(shè)立空殼公司，其中不可避免地會(huì)產(chǎn)生欺騙債權(quán)人和消費(fèi)者的皮包公司。架子上的公司則是由于公司設(shè)立成本極低，律師便利用公司準(zhǔn)入寬松的法律環(huán)境開展其代理業(yè)務(wù)。即律師先自己登記設(shè)立公司并將登記注冊后的證書及文件束之高閣，并不從事經(jīng)營活動(dòng)，待有客戶委托其代理登記設(shè)立公司時(shí)，便將事先已經(jīng)登記成立的公司轉(zhuǎn)讓給客戶，即完成代理設(shè)立公司的目的。架子上的公司雖然并無違法之處，但是，如果有為數(shù)眾多的公司不開展經(jīng)營活動(dòng)，在架子上沉睡，其在先權(quán)利還要受法律保護(hù)，對(duì)以后新設(shè)公司商號(hào)的選擇和使用必然造成妨礙；同時(shí)，這種休眠公司的存在也會(huì)造成工商管理混亂和公司數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)上的虛假。

(2)廢除最低資本限額可能會(huì)導(dǎo)致投資者選擇企業(yè)組織形式的單一化傾向。一方面，公司法對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司與發(fā)起設(shè)立股份有限公司的注冊資本條件已經(jīng)不存在任何差異，也就是說，二者準(zhǔn)入條件趨同化；另一方面，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與一人公司、合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司的準(zhǔn)入條件，在資本方面也沒有實(shí)質(zhì)上的差別，進(jìn)入相關(guān)市場均同樣便利，所不同的是公司具有獨(dú)立法人資格，股東僅以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任。投資者出于減輕投資風(fēng)險(xiǎn)的偏好，尤其是我國投資者創(chuàng)設(shè)企業(yè)往往好大喜功，追求企業(yè)組織形態(tài)的高級(jí)化，因此筆者擔(dān)心個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)將會(huì)萎縮，公司的數(shù)量將會(huì)上升，股份有限公司的數(shù)量將會(huì)上漲，有限責(zé)任公司的數(shù)量將會(huì)大量減少。其結(jié)果是企業(yè)組織形態(tài)趨向單一化發(fā)展。這顯然不利于拓展投資形式和渠道、多元化的組織形式和經(jīng)營方式，與增強(qiáng)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展活力相悖。當(dāng)然，對(duì)于這種預(yù)測的結(jié)果，讓我們拭目以待。

(3)在認(rèn)繳資本制度下，注冊資本不僅不代表公司真實(shí)的信用，而且對(duì)交易相對(duì)人具有迷惑性。在實(shí)繳資本制下，公司設(shè)立登記前，法律要求股東一次繳納出資的，則公司注冊資本就是公司的實(shí)收資本；法律允許分次繳納的，則股東必須首次繳納出資不低于公司注冊資本的20%?？傊?，在公司成立時(shí)，能夠通過注冊資本或?qū)嵤召Y本靜態(tài)地表彰公司的信用。然而，在認(rèn)繳資本制下，不再登記公司實(shí)收資本，法律也不要求公司設(shè)立登記之前必須繳納注冊資本，而是由公司自主決定繳納出資時(shí)間和方式。這有可能間接鼓勵(lì)股東采取策略性投機(jī)行為，無法滿足公司籌資的彈性需求。[14]這樣一來，注冊資本只代表公司預(yù)期的規(guī)模，與公司實(shí)有資產(chǎn)沒有必然聯(lián)系，自然不能反映公司信用。但是，它似乎在暗示公司的資產(chǎn)狀況和財(cái)力，這對(duì)陳陳相因、不甚了了的交易相對(duì)人而言，無疑是一種迷惑，進(jìn)而誤導(dǎo)其與公司交易。

(二)公司資本制度重構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)防范措施

公司資本是公司法人財(cái)產(chǎn)形成的基礎(chǔ)，而公司法人財(cái)產(chǎn)既牽涉股東權(quán)益又關(guān)聯(lián)著債權(quán)人權(quán)益。公司擁有獨(dú)立法人格與股東有限責(zé)任則使股東與債權(quán)人之間、股東與股東之間的博弈異常激烈。股東可能將公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人，大股東可能利用控制公司的權(quán)力損害小股東的利益。因此，公司資本制度的功能就在于調(diào)整這些主體之間的利益沖突。我國公司資本制度重構(gòu)必然會(huì)對(duì)股東與債權(quán)人之間的利益格局重新調(diào)整并產(chǎn)生重大影響。法定最低資本制度的廢除，封閉公司登記設(shè)立完全改采認(rèn)繳資本制，將導(dǎo)致公司設(shè)立質(zhì)量下降，出現(xiàn)空殼公司、皮包公司和架子上的公司。尤其是，當(dāng)公司在沒有資本或在資本不充足的情形下從事交易活動(dòng)，勢必對(duì)交易相對(duì)人或債權(quán)人的交易釀成風(fēng)險(xiǎn)。因此，筆者認(rèn)為，在我國公司法改采聲明資本制度的同時(shí)，必須重新考慮交易安全保護(hù)的制度體系。

首先，從公司法內(nèi)部安排看，聲明資本制度以股東和公司為本位弱化了債權(quán)人利益的保護(hù)功能，所以，要平衡股東與債權(quán)人之間的利益沖突，必須強(qiáng)化股東出資義務(wù)的履行、董事信義義務(wù)和資本維持原則。在Re Wragg Ltd一案中，Lindley法官認(rèn)為，股東向公司支付一定數(shù)量的股款是一項(xiàng)法定義務(wù)，并且被宣稱為一種特殊的債務(wù)。免除該義務(wù)不向公司支付貨幣或等值的財(cái)產(chǎn)，顯然超出有限責(zé)任公司的權(quán)限。[15]而董事作為股東或公司的受托人對(duì)股東按照公司章程的規(guī)定按期、如實(shí)出資，以及維護(hù)公司財(cái)產(chǎn)的完整性，實(shí)現(xiàn)保值增值，負(fù)有謹(jǐn)慎、勤勉義務(wù)。因此，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或抽逃出資，公司或者其他股東有權(quán)要求其向公司履行出資義務(wù)或返還出資本息，公司債權(quán)人有權(quán)要求其在未出資或抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。[16]

其次，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行公司法關(guān)于公司營業(yè)性的規(guī)定，將長期休眠的公司清除出市場，凈化市場環(huán)境?！豆痉ā返?11條第1款規(guī)定：“公司成立后無正當(dāng)理由超過六個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照?！边@一條款的執(zhí)行有利于控制架子上的公司，不至于泛濫成災(zāi)。

再次，揭開公司面紗，保護(hù)債權(quán)人的制度功能將進(jìn)一步凸顯。聲明資本制度的實(shí)行使得公司在缺少資本或資本不足的情形下，從事交易活動(dòng)的幾率增加。這有可能引發(fā)公司人格否認(rèn)案件上升。因此，有必要對(duì)《公司法》第20條和第63條盡快做出司法解釋，提高其在司法審判中的可操作性，有效地發(fā)揮其調(diào)整功能，從而更好地呼應(yīng)和支持聲明資本制度的推行，消除其不良影響。

最后，建立與聲明資本制度相適應(yīng)的公司信用信息公示制度。根據(jù)寬進(jìn)嚴(yán)管的原則，建立和完善市場主體信用信息公示制度，是落實(shí)公司運(yùn)營過程嚴(yán)格監(jiān)管的重要舉措。市場主體信用信息公示制度是以建立動(dòng)態(tài)管理和全國聯(lián)網(wǎng)運(yùn)作的電子化信息平臺(tái)為載體，通過收集、公示市場主體的信用信息，實(shí)現(xiàn)信用信息資源的開放和共享，從而對(duì)市場主體實(shí)施監(jiān)管和提供信息服務(wù)的雙重目標(biāo)。其制度構(gòu)成包括：

第一，公示信用信息的范圍。通過“企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”，工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)公示其在履行職責(zé)過程中產(chǎn)生的下列企業(yè)信息：(1)注冊登記、備案信息；(2)動(dòng)產(chǎn)抵押登記信息；(3)股權(quán)出質(zhì)登記信息；(4)行政處罰信息；(5)其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息。前款規(guī)定的企業(yè)信息應(yīng)當(dāng)自產(chǎn)生之日起20個(gè)工作日內(nèi)予以公示。

其他政府部門應(yīng)當(dāng)公示其在履行職責(zé)過程中產(chǎn)生的下列企業(yè)信息：(1)行政許可準(zhǔn)予、變更、延續(xù)信息；(2)行政處罰信息；(3)其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日向工商行政管理部門報(bào)送上一年度的年度報(bào)告，并向社會(huì)公示。年度報(bào)告內(nèi)容為：(1)企業(yè)通信地址、郵政編碼、聯(lián)系電話、電子郵箱等信息；(2)企業(yè)開業(yè)、歇業(yè)、清算等存續(xù)狀態(tài)信息；(3)企業(yè)投資設(shè)立企業(yè)、購買股權(quán)信息；(4)企業(yè)為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的，其股東或者發(fā)起人認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式等信息；(5)有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息；(6)企業(yè)網(wǎng)站以及從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的網(wǎng)店的名稱、網(wǎng)址等信息；(7)企業(yè)從業(yè)人數(shù)、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、對(duì)外提供保證擔(dān)保、所有者權(quán)益合計(jì)、營業(yè)總收入、主營業(yè)務(wù)收入、利潤總額、凈利潤、納稅總額信息。其中第1項(xiàng)至第6項(xiàng)規(guī)定的信息應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公示，第7項(xiàng)規(guī)定的信息由企業(yè)選擇是否向社會(huì)公示。 經(jīng)企業(yè)同意，公民、法人或者其他組織可以查詢企業(yè)選擇不公示的信息。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)自下列信息形成之日起20個(gè)工作日內(nèi)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示：(1)公司股東或者發(fā)起人認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式等信息；(2)股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息；(3)行政許可取得、變更、延續(xù)信息；(4)知識(shí)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)登記信息；(5)受到行政處罰的信息；(6)其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息。工商行政管理部門發(fā)現(xiàn)企業(yè)未依照前款規(guī)定履行公示義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行。政府部門和企業(yè)分別對(duì)其公示信息的真實(shí)性、及時(shí)性負(fù)責(zé)。[17]

第二，信息披露抽查制度。各級(jí)工商部門有權(quán)對(duì)各自登記管轄企業(yè)所披露的信息，依據(jù)規(guī)定的條件、程序和方式進(jìn)行抽查。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)企業(yè)年度報(bào)告隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假，對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)、經(jīng)營事項(xiàng)等信息有虛假陳述或披露的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)依法強(qiáng)制其改正，并予以處罰，處罰決定應(yīng)在信用信息系統(tǒng)予以公布，同時(shí)將企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人等信息通報(bào)公安、財(cái)政、海關(guān)、稅務(wù)等有關(guān)部門。

第三，經(jīng)營異常名錄警示、約束機(jī)制。首先，設(shè)置“經(jīng)營異常名錄”。凡企業(yè)未按照本條例規(guī)定的期限公示年度報(bào)告或者未按照工商行政管理部門責(zé)令的期限公示有關(guān)企業(yè)信息的，企業(yè)公示信息隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的，由縣級(jí)以上工商行政管理部門列入經(jīng)營異常名錄，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示，提醒其履行公示義務(wù)。被列入經(jīng)營異常名錄的企業(yè)依規(guī)定履行公示義務(wù)的，由縣級(jí)以上工商行政管理部門移出經(jīng)營異常名錄。其次，設(shè)置“嚴(yán)重違法企業(yè)名單”。企業(yè)被列入經(jīng)營異常名錄滿三年未依照規(guī)定履行公示義務(wù)的，由國家或者省級(jí)工商行政管理部門列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單，并通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人，三年內(nèi)不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人。企業(yè)自被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單之日起滿五年未再發(fā)生違規(guī)情形的，由國家或者省級(jí)工商行政管理部門移出嚴(yán)重違法企業(yè)名單。

第四，信用信息平臺(tái)對(duì)社會(huì)公眾全面開放，提供方便查閱，充分實(shí)現(xiàn)資源共享。

第五，懲戒措施。市場主體信用信息平臺(tái)全國聯(lián)網(wǎng)的公示性，能夠迅速地實(shí)現(xiàn)眾所周知的效果。例如，在全國范圍內(nèi)一個(gè)自然人再投資一個(gè)公司或被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，都可以迅速被鎖定。凡是有不良信用信息的主體必定會(huì)對(duì)其產(chǎn)生“一處失信、處處制約”，放大其違法成本，從而產(chǎn)生強(qiáng)大的懲戒效應(yīng)。在某地登記機(jī)關(guān)被記入“嚴(yán)重違法企業(yè)名單”的市場主體，在其他地方也無法再注冊企業(yè)。此外，縣級(jí)以上地方政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)建立健全信用約束機(jī)制，在政府采購、工程招投標(biāo)、國有土地出讓、授予榮譽(yù)稱號(hào)等工作中，將企業(yè)信息作為重要考量因素，對(duì)被列入經(jīng)營異常名錄或者嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)依法予以限制或者禁入。

由以上可知，企業(yè)年度報(bào)告制度與市場主體信用信息公示制度有機(jī)地結(jié)合起來，公開公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)狀況，極大地提高了市場交易的透明度，能夠形成債權(quán)人利益保護(hù)的有效機(jī)制。公司的交易相對(duì)人或債權(quán)人通過登錄信用信息平臺(tái)，可以十分便利地搜索、獲知公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況等信用信息。然后，以此作為商業(yè)判斷的依據(jù)，從而做出是否與之交易的決策，以及選擇并安排確保債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)的保護(hù)措施。

結(jié) 論

我國2013年《公司法》修正案對(duì)公司資本制度的重構(gòu)，就封閉公司廢除了法定資本制度，改采聲明資本制度，法定資本制度只適用于公眾公司和少數(shù)特殊企業(yè)。它不僅掃清了公司準(zhǔn)入市場的障礙，極大地激發(fā)了人們創(chuàng)新和創(chuàng)業(yè)的能動(dòng)性，而且增強(qiáng)了公司經(jīng)營的靈活性和活力，這無疑對(duì)改變我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式和促進(jìn)可持續(xù)發(fā)展意義重大。然而，這次公司資本制度重構(gòu)也不可避免地帶來了公司財(cái)產(chǎn)信用失去法律的強(qiáng)制保障、引發(fā)交易不安全的風(fēng)險(xiǎn)。因此，必須強(qiáng)化股東的出資義務(wù)，突出資本維持原則的制度功能，并輔之以揭開公司面紗制度，尤其是建立公司信用信息公示制度，才能綜合地保護(hù)債權(quán)人的利益和公平的市場交易秩序。