余利娟

(湖南工業(yè)大學(xué) 法學(xué)院, 湖南 株洲 412007)

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試論股東信用出資

余利娟

(湖南工業(yè)大學(xué) 法學(xué)院, 湖南 株洲 412007)

信用出資，作為公司法中的一個研究課題，理論學(xué)界對其卻有著兩種截然對立的觀點，迄今為止也尚未達(dá)成統(tǒng)一意見，然而信用在公司發(fā)展中的經(jīng)營功能卻絕非一般財產(chǎn)所能夠比擬的。因此，與其限制信用出資，使它處于一個尷尬的位置，還不如將其納入到立法的范疇，從而對其形成系統(tǒng)的有效管理。正如反對者所言，信用出資有其固有缺陷，這只是天性使然，并不因此影響其可以作為股東出資方式的功效發(fā)揮作用，因此，為了使信用能更好地發(fā)揮它在公司生產(chǎn)運營過程中的積極作用，這就需要我們對信用出資作進(jìn)一步的研究。

信用；信用出資；資本；出資

一 信用與信用出資的法律屬性

法律意義上的信用最早可以追溯到古羅馬時代，古羅馬法中曾用Fides來表示“相信他人會給自己以保護(hù)或某種保障，它既可以涉及從屬關(guān)系也可以涉及平等關(guān)系”。[1]《布萊克法律辭典》的解釋是：“信用的兩層含義：第一，為合同的債權(quán)人授予相對債務(wù)人對其債務(wù)予以一定的暫緩償還期限或者對其已屆償還期的債務(wù)推遲償還的權(quán)利(right)；第二，為債務(wù)人獲取債權(quán)人提供的貨物或者他人發(fā)放的貸款的能力(ability)?！盵2]根據(jù)上文的釋義，我們可以對信用的含義作如下歸納：法律意義上的信用既是一種無形財產(chǎn)，而且這種無形財產(chǎn)是具有人格利益以及財產(chǎn)利益的，是可以被擁有者自由使用支配的，其發(fā)揮經(jīng)濟(jì)作用主要是依賴于下交易相對人對信用主體有某種信賴?yán)妫⑶夷軌蚧诖朔N信賴?yán)娴玫筋A(yù)期的經(jīng)濟(jì)上的利益。

信用出資是指出資人將自己的商業(yè)信用轉(zhuǎn)變成公司可以實際支配的資源，為公司的商業(yè)活動服務(wù)，出資人基于此而獲得公司股東的法律地位。其利用的方式通常是信用持有者允許公司使用某具體股東的名稱從事商業(yè)活動或者直接將名稱權(quán)轉(zhuǎn)移給公司，或者股東對于公司所簽發(fā)之匯票予以承兌或背書，或股東為公司債務(wù)提供擔(dān)保等。[3]信用出資是一種新興的出資形式，理論學(xué)界對其的評論可謂褒貶不一，眾說紛紜，但是幾乎每種新事物在沒有被大眾所認(rèn)可時都是存在非議的，這是符合馬克思關(guān)于事物發(fā)展的客觀規(guī)律的，所有新事物都要經(jīng)過被否定、再否定的過程才能被證明是正確的，信用出資這種新生的出資形式亦不例外。但是不可否認(rèn)的是信用出資是具有其獨特的價值體系的。

二 信用出資在我國的立法現(xiàn)狀

我國有關(guān)法律法規(guī)及國際條約對信用出資問題的規(guī)定存在沖突，在公司相關(guān)立法實施不予準(zhǔn)入的制度，而在中國與有關(guān)國家簽訂的條約卻是肯定其可以作為出資方式，以下將簡單歸納我國的信用出資立法現(xiàn)狀及形成這種現(xiàn)狀的原因。

2005年新修訂的《公司法》之第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物出資、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資”，從這一條規(guī)定我們能明確的看出非貨幣財產(chǎn)要成為合法化的出資方式就必須符合下列兩個條件：(1)可用貨幣估價；(2)可依法轉(zhuǎn)讓。依此而言可見我國對股東以信用出資實際是明令禁止的，在股東的出資方式中是沒有信用的一席之地。與此相似立法者在《公司登記管理條例》的第14條以更加明確的條文規(guī)定：公司股東不允許用信用等無形財產(chǎn)估價出資。類似的規(guī)定也可在國家工商管理總局頒布的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的第8條看到，其規(guī)定股東不得以信用及類似沒有實際財產(chǎn)形態(tài)的財產(chǎn)出資成為注冊資本。這眾多的公司方面的立法都無不例外的規(guī)定了信用不可以作為股東的出資方式，因此，這似乎是我國立法界的一條統(tǒng)一的不成文規(guī)定了。但是反過來看我國的《合伙企業(yè)法》，它在第十六條規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資”，分析該條就會有有個令人困擾的發(fā)現(xiàn)，雖然在公司方面的立法中信用是被拒之門外的，但是在合伙企業(yè)中，信用卻可以在得到合伙人的一致同意成為合伙企業(yè)的資產(chǎn)而存在。[4]

綜上所述，正是由于在我國缺乏信用出資的社會環(huán)境和群眾基礎(chǔ)的前提下，又因為信用有其固有缺點，我國立法者將其拒之門外，正是基于這種種因素的影響才作此規(guī)定，以符合國情，但是殊不知這樣一棒子將信用出資打死實在有待進(jìn)一步考究。

三 信用出資的可行性

從本質(zhì)上來講資本只是章程中規(guī)定的幾個數(shù)字，這幾個數(shù)字一旦投入到公司之后就不再是簡單的幾個數(shù)字了，其性質(zhì)也將與此同時發(fā)生翻天覆地的變化，就像一條究竟干涸的河流被重新注入新的水源進(jìn)去，在這幾個數(shù)字注入公司之后，經(jīng)營者就可以開始著手新的生產(chǎn)經(jīng)營活動，使企業(yè)獲得新生。因此，股東的出資是至關(guān)重要的，豐富出資方式也是當(dāng)代公司資本制度的一大發(fā)展趨勢。特別是在2013年新修訂的《公司法》中已確定我國實行認(rèn)繳制后，使得資本不是唯一的保障渠道，因此，多種渠道的實現(xiàn)保障就更有必要了，信用出資的進(jìn)行也更能進(jìn)一步完善資本的作用。

信用有其固有缺陷，這在前文中已經(jīng)介紹了，因此有學(xué)者辯解道：信用是具有嚴(yán)格的主體讓人身依附性的，是不能夠轉(zhuǎn)移的，所以是不能被用作出資。[5]對于該辯論本人不禁要問：土地使用權(quán)是具有依賴性的，其只能存在于城市土地之上，但是國家土地使用權(quán)照樣可以被轉(zhuǎn)讓，既然一項隸屬于國家所有的物所衍生的權(quán)利都可以轉(zhuǎn)讓，為什么信用就不可以呢?答案應(yīng)該是肯定的。信用不可以脫離主體單獨轉(zhuǎn)移，這里我們又可以借鑒袁隆平農(nóng)業(yè)高科股份公司的做法。第一步是通過出資者與公司共同協(xié)商對出資者擁有的信用予以評估并以貨幣形式作價，雙方在在有關(guān)的公證機(jī)構(gòu)對該信用進(jìn)行公證后，由公證機(jī)構(gòu)制作權(quán)利證明書，并登記整理成冊用以備案，持有人將該證明書轉(zhuǎn)交給公司，公司支付二者約定的使用費用。第二步是出資人須要將該筆使用費的一部分或者全部出資給公司。這一步完成后，相應(yīng)的信用轉(zhuǎn)移程序也就告于段落了，這種做法表面看起來出資人是以貨幣進(jìn)行投資的，其實總結(jié)一下就可以發(fā)現(xiàn)其中的倪端，出資人實際上并沒有投入任何形式的資金除了信用，所以，雖則股東是以貨幣出資的實則為信用出資。[6]這種做法的好處是既避免了信用持有人的信用浪費，又滿足了公司資本充實，保障了債權(quán)人的權(quán)益。由此可見，信用是可以被轉(zhuǎn)讓的，反對者的說法自然的失去了立腳點。

四 信用出資的法律構(gòu)建

信用要想被立法者認(rèn)可，在公司法中占有一席之地，就必須克服其現(xiàn)存的固有缺陷，而且有必要對法律實踐中信用出資可能產(chǎn)生的風(fēng)險予以預(yù)防，并根據(jù)可能存在的弊端建立適宜的防范機(jī)制以盡量使不足降低直至最低。因為信用出資不同于一般的財產(chǎn)，它具有一定的難以預(yù)測性，這也就加大了立法帶來的風(fēng)險。如若不對這種風(fēng)險予以防范，只是簡單地在法律中對信用出資予以概括肯定的話，那么信用出資的固有缺陷就會浮現(xiàn)出來，再任由市場調(diào)節(jié)的話，就會出現(xiàn)不能預(yù)料的問題。故在對信用出資進(jìn)行規(guī)制時需要注意以下幾點：

(一)信用價值的評估

信用是種無形財產(chǎn)，其不同于一般意義上的財產(chǎn)，它只有通過進(jìn)行價值評估是其價值能用等價的貨幣表現(xiàn)后，才能被公眾了解其具體的價值量。對其的價值評價既不能用經(jīng)濟(jì)學(xué)角度的社會必要勞動時間作為標(biāo)準(zhǔn)，也不能依賴市場競爭的方式由市場自由定價。對其價值的量化是一個相當(dāng)復(fù)雜的過程，在這個過程中評估者要相當(dāng)小心，需要考慮各方面的因素，才能是信用價格最接近于信用的價值。這些因素主要包括外部的影響因素和內(nèi)部的影響因素兩大方面。他們通過不同的途徑分別對信用價值產(chǎn)生作用。

1. 外部因素對信用的作用

外部因素是指在對信用價值量化的過程中需要考慮得外界因素。這里主要包括：(1)征信制度。信用能夠作為股東的出資方式主要依靠的就是信用制度的完善，一國只有在信用制度和征信系統(tǒng)構(gòu)建后，才能實施信用出資，否則就是盲人摸象了。我國自古就崇尚信用，但信用在我國一直只是作為一項道德和法律的基本原則，卻并沒有形成完善的信用體系。在經(jīng)濟(jì)市場中，有一些人的信用觀念薄弱，為了獲得經(jīng)濟(jì)利益，有時簡直就是唯利是圖了。因此，在征信制度的建設(shè)中要形成一個統(tǒng)一的評級標(biāo)準(zhǔn)，確認(rèn)信用信息的完整。(2)市場規(guī)則與監(jiān)督制度。信用出資是市場發(fā)展 的產(chǎn)物，因而規(guī)范化的市場規(guī)則以及健全的社會監(jiān)督機(jī)制是實現(xiàn)信用出資的內(nèi)在保障。這二者能有效的防止公司間內(nèi)外勾結(jié)的欺詐行為。我國正處于經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型時期，信用為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展成為出資形式，若相應(yīng)的市場規(guī)則和監(jiān)督機(jī)制不能同步完善，就會導(dǎo)致二者發(fā)展脫節(jié)，讓一些不法分子有機(jī)可乘，實施不良投機(jī)行為。(3)評估機(jī)制與評估人員操作能力。信用價值的評估是一個復(fù)雜的過程，這就需要有一整套的評估機(jī)制來維持評估的規(guī)范化和制度化。只有具有健全的評估機(jī)制才能使信用價值評估在最短的時間利用最少的社會資源完成評價活動，完善的評估機(jī)制對評估人員的要求也是非常嚴(yán)格的。只有評估工作者具有較高水平的評估能力，很強(qiáng)的評估操作水準(zhǔn)，才能是評估程序正常運行下去。

2. 內(nèi)部因素的影響

在對信用評估時當(dāng)然要考慮信用持有者自身的因素，能成為信用出資的主體，必須具備相應(yīng)的資格，這就包括：(1)品格。這主要是指信用擁有者的信用等級，在我國初步建立的個人征信系統(tǒng)中對個人的信用都有記載，如若當(dāng)事人有拖欠銀行貸款、惡意投資的情形，其信用等級就不會高，而且具有不良信用記錄的失信者在獲得銀行貸款等方面都是困難的。所以要成為一個合格的信用出資人，就必須具備較高的信用等級。(2)能力在成為出資物時信用必須具有一定的經(jīng)濟(jì)能力，即能夠在公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動中帶來一定的經(jīng)濟(jì)利益，信用的這種能力越高，就能給公司帶來越豐厚的經(jīng)營利潤，信用的價值也就越高，社會及公司的其他股東也就能接受用信用來出資。(3)信用的保值。信用具有難以確定性，其價值的浮動具有難以預(yù)見性，信用持有者必須保持信用保持與出資時的相當(dāng)?shù)膬r值。這種價值的維護(hù)，需要出資人積極地從事構(gòu)成其信用基礎(chǔ)的工作，使信用不至于因為持有人的惰性而貶值。當(dāng)然在保值的同時，信用持有人還負(fù)有努力使信用價值得到應(yīng)有的提升的義務(wù)。以上這些要素共同對信用主體的信用狀況產(chǎn)生影響，從而影響著信用價值的量化。所以對信用評估作價應(yīng)該以這些因素作參考，從而形成對其符合實際價值的評估。

(二)信用轉(zhuǎn)讓的辦法

信用的轉(zhuǎn)讓不同于現(xiàn)存的任何一樣財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。它是一種無形財產(chǎn)，不具有相應(yīng)的外部特征，須緊緊依附于主體之上的。如何有效的轉(zhuǎn)移信用，這需要與別的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移不同的方法。

第一步，簽訂出資協(xié)議。無論是幾個公司間的關(guān)系還是公司股東內(nèi)部的權(quán)利享受、責(zé)任承擔(dān)都是基于關(guān)系兩頭的主體之間的各個合同聯(lián)系起來的。所以，公司的相關(guān)利益的組構(gòu)就是一張錯綜復(fù)雜的合同。[7]在實際生活中中公司也真真切切的簽訂了眾多的合同。設(shè)立公司的行為在人合公司中是指制定公司的章程的行為，就股份公司而言除了前面的行為還包括股東對自己股份的認(rèn)購。通說認(rèn)為以上行為是合同行為。[8]信用持有人要想利用信用出資就必須與公司簽訂相應(yīng)的出資合同，該出資協(xié)議是協(xié)議雙方權(quán)利義務(wù)的憑證，是信用擁有者轉(zhuǎn)移信用的文本證明。在該出資協(xié)議中應(yīng)該明確的指出出資人的信用出資額，出資期限，出資人負(fù)有的出資責(zé)任，也應(yīng)明確記載出資人出讓信用所能獲得在公司的地位和利益。出資協(xié)議的格式可以由公司事先制作格式合同，也可以由公司和出資人協(xié)商制作，但是公司制作的格式合同不能有規(guī)避自己責(zé)任的條款。第二步，注意嚴(yán)格驗資。權(quán)利人轉(zhuǎn)移信用時，應(yīng)當(dāng)像其他財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移一樣，由公司組織進(jìn)行驗資，確保權(quán)利人的信用具有評估價格相當(dāng)?shù)膬r值。公司可以聘請專業(yè)的法律、會計事務(wù)所進(jìn)行驗資，從而在公平公正的基礎(chǔ)上驗證信用的實際價值。在驗資過程中若與評估價格有誤差，就需要出資人與公司進(jìn)行協(xié)商，確定解決辦法。[9]驗資程序需要保證雙方當(dāng)事人均有負(fù)責(zé)人在場，使驗資透明化。驗資程序是轉(zhuǎn)移信用的必不可少的一項手續(xù)，履行該程序能更好的保障公司的權(quán)益，保障交易安全。第三，轉(zhuǎn)移信用證明文件。對信用進(jìn)行評估時，應(yīng)當(dāng)請進(jìn)行評估的機(jī)構(gòu)制作相應(yīng)的信用評估證明書。在信用人轉(zhuǎn)移信用時，應(yīng)該將其所持有的信用價值證明文件一并予以轉(zhuǎn)移，信用證明文件上應(yīng)該有證明機(jī)構(gòu)的名稱和公章，寫明信用人同意以信用作為出資形式并愿意轉(zhuǎn)移其信用給公司，信用人簽名蓋章，公司負(fù)責(zé)人簽名并加蓋公司公章。

(三)信用出資后出資者的責(zé)任承擔(dān)

為保障公司的正常經(jīng)營活動，確保信用出資人履行對信用的保持責(zé)任，所以法律構(gòu)建是應(yīng)當(dāng)明確出資人在出資后應(yīng)負(fù)的出資責(zé)任。

1. 公司經(jīng)營期間出資者的責(zé)任

信用出資具有一定的風(fēng)險，且難以預(yù)測，它會隨著信用主體相應(yīng)的能力和經(jīng)濟(jì)狀況發(fā)生變化。[10]因此，在公司經(jīng)營期間，信用出資人就負(fù)有使信用的價值維持在出資時相當(dāng)?shù)乃疁?zhǔn)。這種維持義務(wù)要求信用出資人必須始終對公司及公司的其他出資人誠實守信、不利用信用謀取個人私利、一旦自己的經(jīng)濟(jì)能力或其他可能影響信用價值的情況出現(xiàn)及時通知的義務(wù)。如果出資人沒有履行上述義務(wù)給公司造成損害，公司及其他股東可以起訴，要求該出資人履行該義務(wù)并且賠償與其實際所造成的損害相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。

2. 公司破產(chǎn)時出資者的責(zé)任

我國民商法研究中有學(xué)者在論證勞務(wù)可以出資時表述道：“一旦公司面臨破產(chǎn)危機(jī)時，公司的債權(quán)人可以要求以勞務(wù)出資的出資人對他還沒有支付的出資勞務(wù)部分承擔(dān)出資不實的法律責(zé)任，要求該出資人在公司的注冊資本數(shù)額內(nèi)對債權(quán)人履行出資責(zé)任。如若債權(quán)人已經(jīng)沒有對這種勞務(wù)的實際現(xiàn)實需求，其可依據(jù)以勞務(wù)出資的出資人在公司分得的紅利比例折價清償或者以其他責(zé)任財產(chǎn)償還。若該出資人沒有實際可供以執(zhí)行的財產(chǎn)，債權(quán)人可根據(jù)資本制度中的資本充實原則，請求其他股東在尚沒有履行完畢的出資額度內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任?！盵10]信用出資人在公司破產(chǎn)時可以折中，此做法是現(xiàn)階段的公司立法中可以接受的一種方式。該種做法的好處就是確認(rèn)了信用出資人不履行前文所述的義務(wù)，致使出資不實時，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的出資責(zé)任，這樣也就會警示出資人雖然沒有用貨幣出資，但是仍然負(fù)有其他出資人相同的義務(wù)，也會使其對信用出資持更加謹(jǐn)慎的態(tài)度。從而能有效的保障公司的資本充實，維持正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，最大程度的避免公司面臨破產(chǎn)的風(fēng)險和窘境。

(四)信用的股份回購

當(dāng)信用出資人出現(xiàn)特別狀況，需要公司回購其以信用出資的股份時，要考慮到信用的特殊性，防止股東進(jìn)行股權(quán)的欺詐性轉(zhuǎn)移，損害公司的合法利益，給公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動帶來負(fù)面影響。一旦出現(xiàn)欺詐性股權(quán)轉(zhuǎn)移時，公司有權(quán)起訴，依照規(guī)定認(rèn)定該項交易無效，并請求相關(guān)人員賠償公司的損失。在公司回購信用出資人的股份后，為了保證公司的資本不變，保障公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，及對債權(quán)人負(fù)責(zé)，這時就需要公司及時募集與該回購股份相當(dāng)?shù)男鹿煞荨７駝t，就可能造成公司的財產(chǎn)急劇減少，負(fù)債能力減弱，資本不足而不能正常經(jīng)營甚至出現(xiàn)經(jīng)營困難的窘境。就此信用的股份回購我們可以從兩個方面規(guī)定：一是對于公司因為回購信用股份而需要減少資本的前提必須是不能夠有損債權(quán)人的權(quán)益，否則此種減少資本的行為就是違法行為。[11]二是授予債權(quán)人對公司減少資本的異議權(quán)或者有權(quán)要求公司對此減資提供擔(dān)保的請求權(quán)。

[1] 朱塞佩·格羅素.羅馬法史[M].黃 風(fēng)，譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，1994： 234．

[2] 吳漢東.論信用權(quán)[J].法學(xué)，2001(1)．

[3] 范 建.商法[M].北京：高等教育出版社，2011(6):143.

[4] 趙旭東.新公司法制度設(shè)計[M].北京：法律出版社，2006:237,241,279-280．

[5] 高在敏,王延川,程淑娟.商法[M].北京：法律出版社，2006:270．

[6] 趙旭東.公司資本制度改革研究[M].北京：法律出版社，2004:5．

[7] 雷興虎.論我國公司出資制度的完善[J].法商研究,2004(1).

[8] 江 平.現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)[J].中國法學(xué),1997(6).

[9] 劉 爽.中德公司發(fā)現(xiàn)物出資制度比較研究——兼論我國相關(guān)立法的完善[J].當(dāng)代法學(xué),2011(11).

[10] 左傳衛(wèi).股東出資法律問題研究[M].北京：中國法制出版社，2004：246．

[11] 任學(xué)青.特許經(jīng)營基本法律問題探究[J].法學(xué)論壇，2002(4).

責(zé)任編輯：李 珂

On Shareholders’ Credit Investment

YU Lijuan

(School of Law, Hunan University of Technology Zhuzhou Hunan, 412000 China)

Credit financing, as a research topic in company law, which has two opposing views in theory educational circles, the consensus had still not been reached so far, but credit in the development of the company business function is not property to match. Therefore, instead of limiting credit financing, put it in an awkward position, might as well be incorporated into the legislative context, thus carried out effective management of its system. As opponents suggest, financed credit has its flaws as its nature, but this does not affect its effectiveness role to play as a shareholder. Therefore, in order make credit play its active role better in the company's production and operation process, we should do further study.

credit；credit funding；capital；financial contribution

10.3969/j.issn.1674-117X.2015.03.024

2015-01-06

余利娟(1990-)，女，安徽安慶人，湖南工業(yè)大學(xué)碩士研究生，研究方向為民商法學(xué)。

D913.991

A

1674-117X(2015)03-0118-05