吳鵬飛

（江西財經(jīng)大學，江西南昌330013）

自聯(lián)合國《兒童權利公約》（以下簡稱：《公約》）首次以國際公約形式明確規(guī)定兒童是享有人權的主體以來，①本文所指的“兒童”，是指18歲以下之人，包括嬰兒、幼兒、少年、少年兒童、未成年人等不同的稱謂所指稱的自然人。兒童人權逐漸成為當今世界各國關注的焦點。其中，兒童福利權是兒童人權體系中極為重要的一項權利，對其保障程序更是衡量兒童人權的主要指標。為此，我國《國家人權行動計劃（2012-2015年）》和《中國兒童發(fā)展綱要（2011-2020年）》均將擴大兒童福利范圍，建立和完善適度普惠的兒童福利體系作為兒童人權保障的重要舉措。近年來，貴州畢節(jié)流浪兒童悶死垃圾箱、蘭考孤兒葬身火海、南京女童餓死家中等慘劇見諸媒體后，無論學者還是普通市民較為關注的是兒童福利制度實踐中存在的問題，對兒童福利權理論卻鮮有聚焦，殊不知兒童福利制度的缺陷恰恰映襯出我國兒童福利權理論的匱乏。也正是因為兒童福利權體系不完善，兒童福利制度的建設才顯得力不從心。

一、兒童福利權體系建構之價值

（一）理論意義

“任何一種成熟的理論體系，都必須有自己的理論基石?！雹趶埼娘@：《法哲學范疇研究》（修訂版），中國政法大學2001年版，第334頁。假如說權利理論是現(xiàn)代法哲學的理論基石，那么兒童福利權理論就是兒童福利理論的基石，兒童福利權就是兒童福利理論（包括兒童福利政策、制度及服務等）的基石范疇。也就是說，兒童福利權是兒童福利法律制度的核心要素，它構成了整個兒童福利制度的邏輯起點和基石，進而構成了整個兒童福利理論體系的基石。因此，探索兒童福利權體系及內(nèi)容是不斷豐富和完善我國兒童福利權理論體系的必然要求，也是進一步回應我國兒童福利理論迫切需要解決的問題，更是兒童權利理論體系走向成熟不可回避的話題。另外，就憲法權利研究本身而言，對兒童福利權利的研究可以豐富權利研究的內(nèi)涵與深度，推動人權理論研究的具體化。馬克思曾在《論猶太人問題》中指出：“任何解放都是使人的世界和人的關系回歸于人自身?！雹邸恶R克思恩格斯選集》（第3版），人民出版社1995年版，第189頁。兒童作為個體的人，其人權保障具有特殊性，從憲法人權理論視域研究兒童福利權體系之建構及內(nèi)容，可使抽象的憲法學人權理論具有具體載體，使“人權”和“法治”的理論細節(jié)愈加完善。

（二）實踐價值

一方面，兒童福利體系的建構能夠指導我國兒童福利立法，推動普惠型兒童福利制度的建設。中國兒童福利立法與政策框架設計“最主要的問題是兒童福利法律框架、政策框架設計與兒童福利服務體系建設之間相互分隔”。④劉繼同：《中國兒童福利立法與政策框架設計的主要問題、結構性特征》，《中國青年研究》2010年第3期。進而言之，兒童福利立法遲遲未提上國家議程最根本的原因是兒童福利權體系研究尚屬起步階段，人們在此問題上分歧多于共識。因此，開展并深化兒童福利權體系構成的研究不僅能彌合中國兒童福利立法、政策框架設計與兒童福利體系建設相互分割的裂痕，同時也能指導兒童福利的立法實踐，并為我國目前適度普惠型兒童福利制度的建設提供法治保障。另一方面，兒童福利體系的建構有利于促使兒童福利上升為國家戰(zhàn)略，切實保護兒童權益、增進兒童福祉、促進兒童發(fā)展。兒童福利權是為保障兒童之生存發(fā)展條件和環(huán)境而存在的，以兒童與生俱來的固有生命、生存和發(fā)展之權利最大化為本，以實現(xiàn)兒童自由而全面的發(fā)展為最終目的。⑤張偉：《論兒童最佳利益原則》，《當代法學》2008年第6期。因此，一旦明確了兒童福利權體系構成及內(nèi)容，兒童福利立法就順理成章了。這樣，兒童福利權就有了立法保障，并且也能進入司法實踐視野，進而我國兒童福利權之保障就會形成政策保障、立法保障和司法保障等多元化的立體保障體系，兒童福利權的價值也就能得到更好的彰顯；同時，這也最終會促使兒童福利逐步上升為國家戰(zhàn)略，并將惠及約三億之巨的中國兒童群體。

二、兒童福利權體系構成之證成

在我國，學者一般將法律所保護的利益稱為“法益”。毫無疑問，無論是法律權利或道德權利都有其保護的客體。兒童福利權作為道德面貌與法律因素緊密結合在一起的“典型”權利，自然擁有自己獨特的保護客體，恰恰是這些客體（更確切地說是福利權之法益）互相聯(lián)系構成了兒童福利權的體系。每個權利之所以有自己的體系，也就是因為諸權利所體現(xiàn)的法益是不相同的，而法益的不同是因為其所保障利益內(nèi)容之不同。換言之，各種各樣的法律保護之利益類型化形成了不同的法益，同質(zhì)的法益則構成了某個權利的體系。因此，要探討兒童福利權體系之構成，首先需要明確兒童福利的內(nèi)容及兒童福利法制所保護的利益。

（一）兒童福利的內(nèi)容

在我國，對兒童福利內(nèi)容的探討主要集中于社會學和法學領域，尤以社會學領域居多，下文也將從這兩方面對兒童福利的內(nèi)容予以總結歸納。

1.社會學語境中的兒童福利

就社會學而言，有關兒童福利的內(nèi)容主要有三種視角的闡述。一是基于兒童保護的視角，兒童福利包含兒童權利保護、兒童教育、兒童健康、兒童救助、兒童文化娛樂五個方面內(nèi)容，其中權利保護是基礎，教育是核心，救助是基本底線，文化娛樂是必備之內(nèi)容。⑥參見陸士楨：《中國兒童社會福利研究》，《社會保障研究》2006年第2期。就此觀察而言，兒童福利是對于兒童教育、健康、救助和文化娛樂之權利的保障。二是基于兒童服務范圍與領域的視角，兒童福利是確保兒童身心健康與幸?？鞓烦砷L的所有制度安排，包括以下服務內(nèi)容：（1）人口與計劃生育服務；（2）兒童權利與兒童權利保障服務；（3）出生缺陷干預與衛(wèi)生保健、母嬰保健與婦幼保健、免疫接種與兒童健康、食品營養(yǎng)與體質(zhì)發(fā)育服務；（4）托幼服務與義務教育服務、學校衛(wèi)生與學校保護服務；（5）兒童家庭保護與福利服務；（6）社會保護與兒童慈善事業(yè)；（7）孤殘、流動（浪）等困境兒童福利服務與保護服務；（8）就業(yè)培訓、職業(yè)技術教育、就業(yè)支援服務與生活技能訓練；（9）突發(fā)事件和意外事故、意外傷害問題；（10）兒童司法制度。⑦參見劉繼同：《國家責任與兒童福利：中國兒童健康與兒童福利政策研究》，中國社會出版社2010年版，第116-124頁。此種視角將兒童福利枚舉為紛繁的十種，但歸根結底不外乎是四方面內(nèi)容：一為兒童權利保護，涵蓋家庭、社會和國家的保護服務；二為兒童健康與保健服務；三為兒童教育服務，包括學前教育和義務教育；四為滿足困境兒童需要的特殊照料。三是基于兒童福利項目視角，兒童福利是政府旨在保障兒童安全、改善兒童生活和發(fā)展狀態(tài)的各種服務和津貼，涵蓋兒童發(fā)展的各種教育和醫(yī)療服務及替代性養(yǎng)護（機構教育、家庭寄養(yǎng)和領養(yǎng)）、兒童津貼、對殘疾兒童的康復服務和其他服務等。⑧參見尚曉援等：《中國兒童福利前沿（2011）》，社會科學文獻出版社2011年版，第5頁。其主要強調(diào)兒童福利包括兒童基本生活保障、兒童替代性養(yǎng)護、兒童健康與醫(yī)療衛(wèi)生、兒童教育、兒童保護及其他兒童發(fā)展性支持等項目。不難看出，其所謂之兒童福利主要內(nèi)容是指兒童生活、健康、醫(yī)療、教育及安全。通過上述對比可以發(fā)現(xiàn)，社會學學者對于兒童福利的內(nèi)容存在基本共識，即兒童福利內(nèi)容包括兒童權利保護、兒童健康、兒童教育、兒童醫(yī)療。

2.法學語境中的兒童福利

就法學而言，有關兒童福利的內(nèi)容也主要有三種維度。一是基于人權法維度，兒童享有福利權，其內(nèi)容包括最大限度地存活與發(fā)展、享有健康和獲得保健服務、獲得適當生活水準及殘疾兒童特別照顧。⑨參見張愛寧：《國際人權法專論》，法律出版社2006年版，第346-347頁。顯然，其側重于兒童基本健康，對兒童發(fā)展明顯關注不足（例如教育）。因此，有學者在此基礎上提出，兒童福利權主要包括最大限度存活與發(fā)展權、健康權、受教育權、適當生活水準權及殘疾兒童的特別照顧權等五方面。⑩吳鵬飛：《兒童權利一般理論研究》，中國政法大學2013年版，第52-53頁。二是基于兒童福利制度維度，兒童福利是促進兒童健康成長、保障兒童生存、發(fā)展需要的政策和措施，主要內(nèi)容是對監(jiān)護出現(xiàn)問題的監(jiān)護人和兒童予以干預、提供服務；對監(jiān)護人侵害兒童合法權益的案件采取保護措施；對不能獲得有效監(jiān)護的兒童由政府承擔監(jiān)護責任。?參見韓晶晶：《兒童福利制度比較研究》，法律出版社2012年版，第3-6頁。其認為兒童福利制度的核心內(nèi)容應當是對監(jiān)護的幫助支持和及時干預，政府對家庭監(jiān)護功能缺失的兒童承擔臨時監(jiān)護和永久監(jiān)護的責任，實質(zhì)是“問題式”的消極福利，未能包括“發(fā)展型”兒童福利，體現(xiàn)的是一種低層次的福利內(nèi)容。三是基于兒童福利立法維度，兒童福利立法應當涵蓋并體現(xiàn)教育性服務（流動兒童教育、留守兒童教育、課外教育、早期教育和殘疾兒童教育），保健性工作（婦幼衛(wèi)生工作、兒童營養(yǎng)的改進、特殊兒童健康服務），福利性措施（針對不同類型兒童提供有針對性的福利服務）和保護性處置（免受暴力、忽視、遺棄、虐待和其他形式傷害）等內(nèi)容。?參見易謹：《我國兒童福利立法的幾個基本問題》，《中國青年政治學院學報》2014年第1期。換言之，兒童福利法應當保護兒童教育、兒童健康、兒童安全及特殊兒童等權益。同樣，法學領域在兒童福利內(nèi)容上也達成基本共識，即兒童福利目標是維護兒童權益、促進兒童發(fā)展及增進兒童福祉，涵蓋生存、教育、健康、殘疾兒童照顧等內(nèi)容。

（二）兒童福利權體系之構成

基于前述的分析，可得出兒童福利內(nèi)容共識范疇有：兒童權利保護、兒童健康、兒童醫(yī)療、兒童教育。毋容置疑，這些內(nèi)容是兒童福利的重要組成部分。至于最高限度的存活與發(fā)展、適當?shù)纳钏疁省⑽幕瘖蕵返确枪沧R性范疇，其是否屬于兒童福利內(nèi)容范疇呢？我國臺灣地區(qū)學者郭靜晃為我們提供了另一種思路，他認為兒童福利內(nèi)容應以兒童年齡予以界分，兒童大致包括懷孕及胚胎期、嬰兒期、學步期、幼兒期、兒童期和青少年前期，不同時期兒童福利所體現(xiàn)的內(nèi)容不同，包括“善種”、“善生”、“善養(yǎng)”、“善教”及“善保”五個方面。?參見郭靜晃：《兒童少年及家庭社會工作》，臺北楊智文化事業(yè)股份有限公司2008年版，第43頁。此“五善”高度涵蓋了兒童自由而全面發(fā)展所需的福利，更主要的是勾勒出了兒童福利的內(nèi)容：除上述共識之外，還包括適當生活水準的保障，出生前后最大限度存活及促進身心健全發(fā)展等內(nèi)容。如果以兒童被保護利益為標準的話，那么這些利益可清晰地劃分為以下五方面：（1）最大限度地確保兒童的存活與發(fā)展；（2）最高標準的健康，并享有醫(yī)療和康復設施；（3）普遍地接受教育（既包括義務教育也包括學前教育）；（4）提供適當?shù)纳钏疁?；?）困境兒童尤其是殘疾兒童的特別照顧、教育和培訓。與之相對應的是被保護的五種利益：生存與發(fā)展、健康、教育、適當生活水準、殘疾兒童特別照顧，即五種類型的法益。如果說一種法益對應一種權利的話，那么我國兒童福利權體系可劃分為以下五大類：兒童生存與發(fā)展權、兒童健康與保健服務權、兒童受教育權、兒童適當生活水準權、殘疾兒童特別照顧權。由此，筆者認為，兒童福利權是以確保兒童的尊嚴和發(fā)展為目的，而為一國憲法或憲政實踐所確認的一種實在權利，其內(nèi)容包括兒童生存與發(fā)展權、兒童健康與保健服務權、兒童受教育權、兒童適當生活水準權及殘疾兒童特別照顧權。其中，生存權是前提，發(fā)展權是中軸，健康與保健服務權和受教育權是基礎，適當生活水準權是底線，殘疾兒童特別照顧權是重要補充。

三、兒童福利權體系構成之審視與解析

（一）兒童福利權體系構成之審視

將兒童福利權體系劃分為生存與發(fā)展權、健康與保健服務權、受教育權、適當生活水準權及殘疾兒童特別照顧權五大權利體系，除類型化保護利益標準外，還基于以下考量因素。首先，相對成人而言，兒童福利主體的特殊性、內(nèi)容的廣泛性及實現(xiàn)的依賴性等獨有的特點，要求構建兒童福利權體系時對其予以充分關注。也正是由于兒童福利權主體身心的特殊性，兒童福利權保障既要消除兒童幼弱、依賴及不成熟等不利因素之影響，確認生存權，又要激發(fā)兒童成長、相對獨立及可塑性的潛質(zhì)，確認受教育權、發(fā)展權；既要區(qū)分不同年齡段和特殊兒童的需求（如殘疾兒童特別照顧權），又要保障時間延續(xù)上的普遍兒童需求。其次，就是兒童福利的功能及價值取向。兒童福利首要的功能是滿足兒童生存與發(fā)展需求，分散兒童成長中的經(jīng)濟、健康、安全等風險，確保兒童在幸福、快樂、自由、和諧的環(huán)境中成長。顯然，兒童福利權兼具分散經(jīng)濟風險功能的適當生活水準權和分散健康和安全風險的健康與保健服務權之內(nèi)容。此外，兒童福利權是一種開放式的權利，其內(nèi)容隨著經(jīng)濟發(fā)展會有相應變動。同時，“普惠型”和“發(fā)展型”兒童福利的趨勢是不可阻擋的，故而其權利體系應保持一定的開放性和發(fā)展空間，無疑兒童生存與發(fā)展權是保證兒童福利權這一特性最好的“雪藏”。

（二）兒童福利權體系構成之解析

1.兒童發(fā)展理論與兒童福利權體系諸權利

“每個人自由而全面的發(fā)展是一切人自由發(fā)展的條件”，?《馬克思恩格斯選集》（第1卷），人民出版社1995年版，第94頁。兒童自由而全面的發(fā)展不僅需要兒童自身具有潛在的各種發(fā)展要素，更需要外部世界為其提供各種有利的發(fā)展條件和環(huán)境。兒童福利權就是為保障兒童之發(fā)展條件和環(huán)境而存在的，它以兒童與生俱來的固有生命、生存和發(fā)展之權利最大化為本，以實現(xiàn)兒童自由而全面的發(fā)展為終極目標追求。

兒童發(fā)展原來是兒童發(fā)展心理學中的概念，將其引入到兒童福利權體系構成的分析之中主要是因為兒童福利權的內(nèi)容很大程度上是以不同階段、不同條件下的兒童之發(fā)展為聚焦點而提供的一種權利維系或保障，兩者間有一定的對應關系。兒童發(fā)展理論認為，兒童發(fā)展的特定原則和軌跡包括以下幾方面。（1）兒童體質(zhì)的發(fā)展。其主要是兒童骨骼、肌肉、組織、器官等各方面的機能得到有序的發(fā)展，并表現(xiàn)為各方面能力的逐步顯現(xiàn)與完善。（2）兒童智力的發(fā)展。其指的是兒童的感知能力、認知能力、思維判斷能力等不斷地發(fā)展與完善。（3）兒童非智力的發(fā)展。兒童在對自己正確認識的基礎上，逐步對自己的心理、情感等因素形成一定的認識，并能對其進行適當?shù)目刂坪驼{(diào)節(jié)，以適應不同情景及各種社會環(huán)境。（4）兒童社會交往的發(fā)展。兒童逐步根據(jù)自己對社會情景的判斷做出自己的行為，扮演恰當?shù)纳鐣巧?。在此過程中兒童的應變能力、適應能力、社交能力不斷得到發(fā)展。?成海軍主編：《中國特殊兒童社會福利》，中國社會出版社2003年版，第52頁。就兒童福利權體系五大權利的實質(zhì)而言，均主要是基于兒童的身心特點和發(fā)展的不同內(nèi)容，針對某個階段或多個階段之兒童發(fā)展的某個領域或多個領域而提供的一種權利固化和保障。例如，兒童受教育權，其所保障的就是全體兒童接受教育的權利，提供有利于兒童智力和社會交往發(fā)展的條件和環(huán)境；殘疾兒童特別照顧權，則主要是針對殘疾兒童群體，在一般兒童福利權的基礎上，進一步對殘疾兒童的體質(zhì)發(fā)展、智力發(fā)展、非智力發(fā)展及社會交往發(fā)展等予以特別關注，以切實保障這一特殊兒童群體的自由發(fā)展（見圖1）。需要強調(diào)的是，筆者借助兒童發(fā)展理論來分析兒童福利權體系構成，并不是期望能為兒童福利權體系提供某種理論闡釋，筆者主要的意圖在于借助此理論對兒童福利權及其體系作一個全面而直觀的分析。

圖1 兒童發(fā)展理論下兒童福利權體系框架

2.兒童福利層次與兒童福利權體系諸權利

盡管福利是一個見仁見智的詞匯，但從一般抽象意義而言，福利就是能使人們生活幸福的各種條件，既包括人的身體應得到的保護和照顧，也包括影響人的智力和精神自由發(fā)展的各種因素。?參見錢寧：《現(xiàn)代社會福利思想》，高等教育出版社2006年版，第1-2頁。也正是因為“幸福的條件”難具判別性，人們對兒童福利的內(nèi)涵與外延之理解莫衷一是，可以嘗試采取層級剝離的方式，也就是將兒童福利嘗試區(qū)分為高、低位階的不同層次，這樣或許可以更好地彌合分歧。循此思路，筆者將兒童福利劃分為三個層次：第一個層次是保障兒童獲得基本的物質(zhì)生活資料，主要確保兒童在衣、食、住、行、醫(yī)等日常生活資料等方面獲得最基本的保障，亦稱兒童生存福利；第二個層次是提高全體兒童的生活質(zhì)量，包括殘疾兒童，這實質(zhì)是一種兒童普惠型物質(zhì)福利；第三個層次是在物質(zhì)生活保障、全體兒童生活質(zhì)量得到保障基礎上的“幸福”與“滿足”，這是兒童福利的最高目標，也是兒童對于生存狀態(tài)的心理體驗、主觀評價與主觀認同，是一種積極主動的福利。質(zhì)言之，第三個層次是一種物質(zhì)極其豐富與精神極大滿足的普惠型兒童福利。因此，兒童福利權體系中諸權利之間也是具有位階層級的，這些權利所追求的福利內(nèi)涵與外延都是這三個層次福利的具體體現(xiàn)。最大限度生存權為兒童福利權第一層級，謂之兒童生存福利權；健康與保健服務權、適當生活水準權是第二層級，與生存權共同構成兒童物質(zhì)福利權；最大限度發(fā)展權和受教育權是第三層級，是兒童精神福利權的重要內(nèi)容。

四、兒童福利權體系內(nèi)容之探討

（一）兒童生存與發(fā)展權

人之生存與發(fā)展是一種狀態(tài)和事實，既包含其本義擁有的生命及其延續(xù)，也含有尊嚴地活著的內(nèi)涵；對兒童而言，其既包括兒童身體上的發(fā)育成熟，也包括精神、情感、認知、社會與文化能力上的發(fā)展。所謂兒童生存與發(fā)展權，是指兒童生命安全得到保障、基本生活得到滿足及其全部體能和智能得到充分發(fā)展的權利。其中，生存權的核心是最大限度地存活，發(fā)展權的主要內(nèi)容是獲得適當信息的權利以及思想和宗教自由、文化和社會生活參與權等。?同前注⑩，吳鵬飛書，第53頁。具體而言，兒童生存與發(fā)展權主要包括但不限于以下內(nèi)容。

其一，兒童享有最大限度存活的權利。就生物學意義而言，兒童發(fā)展始于精子與卵子受孕的一瞬間，大致可分為胚胎發(fā)育期和出生后發(fā)育期兩階段。不同階段最大限度存活權體現(xiàn)的內(nèi)容不同。胚胎期即母親懷孕階段，此時的最大限度存活權之意義在于“善種”，要求婚前檢查及產(chǎn)前篩檢確保不良遺傳之排除，最大限度地分散出生缺陷和死亡風險。當然，此時存活權的保障依附于婦女保健權的實現(xiàn)。出生后發(fā)育期，也就是兒童有了生命后，最大限度存活權最直接地體現(xiàn)在尊重兒童之生命的兩個方面：一是安全，即兒童的生命不得受到任何的侵害與剝奪；二是延續(xù)，即兒童作為人應當具備最基本的生存條件，如衣、食、住、行等方面基本的物質(zhì)生活保障。

其二，兒童享有獲得適當信息的權利，即兒童享有獲得促進其社會、精神和道德福祉及身心健康的信息和資料的權利。從積極方面而言，凡是兒童需要且能促進身體、精神、心智和道德等方面發(fā)展之信息和資料，均是適當?shù)?。從消極方面而言，損害兒童福祉的信息和資料均為不適當信息（也稱不良信息），即某些單位或個人為了牟取利益或實現(xiàn)其它目的，利用通訊工具、計算機網(wǎng)絡、廣播、電影、電視、出版物等信息媒介散布的，通過程序、圖像、文字、聲音等一種或多種形式呈現(xiàn)的，含有危害兒童思想、道德、心理和行為等方面健康發(fā)展的信息；根據(jù)其內(nèi)容可分為淫穢色情、封建迷信、兇殺暴力、賭博詐騙、吸毒販毒、教唆犯罪、宣揚仇恨和歧視的信息等類型。?參見吳鵬飛、余鵬峰：《論我國保護兒童免受不良信息侵害立法的完善》，載《中國法學會立法學研究會2013年學術年會會議論文集（下冊）》，第250-251頁。因為兒童不具備篩選信息的能力，故獲得適當信息權利的保障依賴于政府、社會及家庭的合力，既要確保兒童能從多種途徑獲取信息和資料，又要保護兒童免受不良信息之侵害。

其三，兒童享有文化與社會生活參與的權利。文化與社會生活參與權的核心內(nèi)容是政府和社會應尊重兒童參與的主體地位，創(chuàng)造有益于兒童身心健康的文化環(huán)境，鼓勵提供從事文化、藝術、娛樂和休閑活動的適當和均等機會，確保兒童自由充分參與文化和社會生活的權利。此項權利具體包含四方面內(nèi)容：（1）每個兒童都有權參加社會文化生活；（2）最大限度地保障促進兒童身心健康的文化、藝術、娛樂等資源和條件，如文化生活設施有足夠的數(shù)量、相當?shù)馁|(zhì)量，易獲??；（3）每個兒童都享有科學進步及其應用所產(chǎn)生的利益；（4）兒童對其文學和藝術作品所產(chǎn)生的精神和物質(zhì)上的利益享有受保護的權利。

（二）兒童健康與保健服務權

為何兒童享有健康的權利不謂之“兒童健康權”而稱之為“兒童健康與保健服務權”呢？首先，是因為較成人健康權而言，兒童健康之權利有其自身的特點：兒童主體的心理發(fā)育不完全、生理發(fā)育不成熟、身體生長不圓滿等特殊性；側重生長發(fā)育、營養(yǎng)保健、疾病防治、健康管理和生命呵護等保障內(nèi)容的豐富性；因兒童所處不同時期的標準非統(tǒng)一性及最低標準的較高性；權利實現(xiàn)的依賴性（寄托于家庭、社會和國家的合力）等。其次，保健是兒童健康工作的重要內(nèi)容，保健服務是兒童健康法益保障的應有之義。0歲至6歲（特別是3歲以前）全面保健可促進兒童體格、智力與人格的全面發(fā)展；6歲至14歲兒童營養(yǎng)保健于其德、智、體、美等特質(zhì)的形成至關重要。最后，契合《公約》關于兒童健康權的描述——兒童享有可達到最高標準的健康，并享有醫(yī)療和康復設施的權利，?《兒童權利公約》第24條第1款。符合國際社會對于兒童健康權的全面認識?？傊Q“兒童健康與保健服務權”，不僅能反映兒童健康權的重要內(nèi)容，而且還契合國際潮流。基于以上論述，兒童健康與保健服務權主要包括但不限于以下內(nèi)容。

第一，享有健康預防保健的權利。兒童預防保健權是要求國家、社會和家庭為保障兒童健康成長，在現(xiàn)有醫(yī)療水平之下，盡最大努力而向兒童提供的專業(yè)性和基礎性之預防保健服務。其一方面是兒童專業(yè)性預防保健服務，即主要是針對兒童自身特點而提供的專業(yè)性設備、物品和服務；另一方面是兒童基礎性預防保健服務，涵蓋兒童出生缺陷綜合防治、嬰幼兒死亡率的控制、獲得適當醫(yī)護人員的護理、兒童營養(yǎng)狀況的改善、主要傳染病的預防及清潔安全的飲用水等內(nèi)容。?參見孫修真：《兒童健康權保障研究》，西南政法大學2012年碩士學位論文，第12頁。

第二，獲得健康與保健教育的權利。開展兒童健康與保健服務教育，有利于人們改變其有害行為，加強自我保健能力，改善日常行為和周圍環(huán)境，能促進健康、減少疾病和死亡，故向兒童本人及其有關人員（家長、親朋、托幼機構和學校教工、社會成員等）進行衛(wèi)生教育是很有必要的。?參見劉湘云等：《兒童保健學》（第四版），江蘇科學技術出版社2011年版，第485頁。為此，《公約》要求國家開展預防保健對父母的指導及計劃生育教育和服務；確保向社會各階層（特別是向兒童）介紹有關兒童保健和營養(yǎng)、母乳育嬰優(yōu)點、個人衛(wèi)生和環(huán)境衛(wèi)生及預防意外事故的基本知識，使他們得到這方面的教育并幫助他們應用這種知識。質(zhì)言之，兒童為促進身心健康發(fā)展、能夠獲得健康發(fā)展而向國家和社會要求提供健康教育的權利，亦稱獲得健康與保健教育的權利。

第三，獲得必要醫(yī)療援助的權利?！豆s》第24條第2款（b）確立了兒童有權獲得必要醫(yī)療援助的權利。首先，兒童享有基本藥物獲取的權利。從國家角度而言，就是要保障兒童藥物的充足性（數(shù)量供應充足）、可及性（非歧視以及經(jīng)濟上可以負擔）、可接受性（符合醫(yī)療道德和社會規(guī)范）和高質(zhì)量（達到最與當時科學和醫(yī)學技術相匹配的質(zhì)量標準）。其次，兒童有獲得醫(yī)療救助的權利，也就是要求國家建立健全醫(yī)療救助制度，保障患有白血病、先天性心臟病等兒童重大疾病及家庭經(jīng)濟困難的兒童獲得基本醫(yī)療衛(wèi)生服務。

（三）兒童受教育權

顧名思義，兒童受教育權，就是指兒童接受教育的基本權利。從《公約》的視角來看，凡18周歲以下的自然人，均享有接受教育的權利。?經(jīng)濟、社會與文化權利委員會第13號一般性評論明確指出，兒童受教育權須滿足四個要素，即可獲得性、可利用性、可接受性和適合性。詳細內(nèi)容可參見“人的安全網(wǎng)絡”組織編：《人權教育手冊》，李保東譯，生活·讀書·新知三聯(lián)書店2005年版，第263頁。從憲法學原理來看，兒童受教育權主要包括以下三方面的內(nèi)容。

第一，義務教育的無償化。為保障兒童接受教育的權利，現(xiàn)代各國大多實行強制性免費義務教育，以確保義務教育制度的現(xiàn)實可行性。與其他許多國家相比，我國目前實行的是九年義務教育。根據(jù)《義務教育法》的有關規(guī)定，國家對接受義務教育的學生免收學費，并設立助學金，幫助貧困學生就學。尤為值得一提的是“兩免一補”政策。所謂“兩免一補”政策是指近年來我國政府對農(nóng)村義務教育階段貧困家庭學生就學實施的一項資助政策，主要內(nèi)容是對農(nóng)村義務教育階段貧困家庭學生“免雜費、免書本費、逐步補助寄宿生生活費”。此項政策從2001年開始實施，其中中央財政負責提供免費教科書，地方財政負責免雜費和補助寄宿生生活費。此外，2011年國務院決定啟動實施農(nóng)村義務教育學生營養(yǎng)改善計劃，中央每年撥款160多億元，按照每生每天3元的標準為農(nóng)村義務教育階段學生提供營養(yǎng)膳食補助。通過學校供餐，兒童營養(yǎng)攝入和體質(zhì)體能改善顯著。這是國家通過增加財政上的投入積極履行自己所承擔的確保兒童接受義務教育的責任。

第二，接受教育的平等。平等是現(xiàn)代法律的精神。此內(nèi)容要求任何權利主體均不得在教育上受到不平等對待。無論是男童還是女童，城市兒童還是農(nóng)村兒童，也無論是正常兒童還是殘疾兒童，均享有平等接受教育的機會。當然，由于兒童身體方面或社會環(huán)境方面的因素，導致他們之間實質(zhì)上的不平等，因此，從接受教育的平等之本義而言，這并不排除人們根據(jù)不同權利主體的不同適應性和能力施以不同的教育，這種差別對待正是有利于真正實現(xiàn)兒童受教育權之平等。?參見林來梵：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法——規(guī)范憲法學的一種前言》，法律出版社2001年版，第225頁。我國《教育法》、《婦女權益保障法》均規(guī)定了兒童享有平等接受教育的權利。而且，對于殘疾兒童的平等受教育權，我國通過專門的《殘疾人保障法》加以規(guī)定，體現(xiàn)了對弱勢兒童群體的傾斜保護。此外，《教育法》第10條還明確規(guī)定國家扶持各少數(shù)民族地區(qū)、邊遠貧困地區(qū)發(fā)展教育事業(yè)及扶持和發(fā)展殘疾人教育事業(yè)。

第三，學習權。學習權是以適齡兒童為主體的權利主體享有的接受教育并通過學習而在智力與品德等方面得到發(fā)展的權利。這是兒童受教育權的核心內(nèi)容。?參見上注，林來梵書，第224頁。為此，我國憲法第46條第2款明確規(guī)定：“國家培養(yǎng)青年、少年、兒童在品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展?！备鶕?jù)1985年聯(lián)合國教科文組織通過的《學習權宣言》的規(guī)定，學習權的內(nèi)容非常廣泛，主要包括讀和寫的權利、持續(xù)發(fā)問和深入思考的權利、想象和創(chuàng)造的權利、發(fā)展個人與集體技能的權利等。?參見尹力：《兒童受教育權：性質(zhì)、內(nèi)容與路徑》，教育科學出版社2011年版，第62頁。各國通常要求政府和社會提供合理的教育制度及適當?shù)慕逃O施來保障學習權的實現(xiàn)。

（四）兒童適當生活水準權

《世界人權宣言》、《經(jīng)濟、社會與文化權利國際公約》及《兒童權利公約》等均確認了適當生活水準權。所謂適當生活水準權，是指免于匱乏和維持滿意的生活水準的權利。從世界范圍來看，現(xiàn)代意義上的適當生活水準權最初是借助于福利性權利的形態(tài)出現(xiàn)的，因而將其作為福利權的一部分是有其來源依據(jù)的。同時，盡管國際性法律文件未明確界定其具體權利形態(tài)，但國際社會普遍認為其應包括食物權、住房權、健康權、照顧權等權利形態(tài)。?參見鄭智航：《論適當生活水準權的救濟》，《政治與法律》2009年第9期?？紤]到兒童身心的特殊性及健康權實現(xiàn)于兒童發(fā)展具有重大的意義，況且兒童健康是一個系統(tǒng)工程，其標準也不單單是適當標準，而應當是最高標準，故上文對健康權予以了專門的論述。至于一般照顧權實質(zhì)是兒童受撫養(yǎng)權的內(nèi)容，它屬于兒童一般權利之范疇，不屬于此處探討的兒童福利權之范圍。因此，兒童適當生活水準權是全體兒童應享有的人權，父母或其他負責照顧兒童之人在其能力和經(jīng)濟范圍內(nèi)負有首要責任，國家有物質(zhì)援助和支持的輔助責任，主要內(nèi)容是食物權和住房權。

兒童之食物權，是指政府、社會及家庭有義務確保兒童在其任何發(fā)展階段均能平等地獲得適足食物及均衡營養(yǎng)的權利，包括四方面的內(nèi)涵。一是兒童享有適足的食物，也就是兒童不僅僅享有“免于饑餓的權利”（therighttofood），即一般食物權，還享有“免于營養(yǎng)不良的權利”（therighttoadequate food），即適足的食物權。二是兒童獲得均衡的營養(yǎng)。兒童正處于生育成長的旺盛階段，營養(yǎng)的攝入不足或過剩均將嚴重阻礙其身心發(fā)育與體格發(fā)展，因此營養(yǎng)必須全面均衡，這是兒童食物權的應有之義。三是食品安全，即“食品的生產(chǎn)、加工、儲藏、運輸、包裝、銷售、消費等環(huán)節(jié)符合國家強制性質(zhì)量安全標準和要求，不存在可能損害或給消費者本人及其后代的健康造成潛在風險的有毒、有害物質(zhì)”。?涂永前：《食品安全權及其法律構造》，《科技與法律》2014年第1期。四是滿足可持續(xù)發(fā)展，一方面要保障兒童食物長期可獲得及易獲得，另一方面要滿足當代及將來人們能獲得適足、安全的食物。概言之，食物權核心內(nèi)容恰如聯(lián)合國人權委員會指出的那樣“，食物在數(shù)量和質(zhì)量上都足以滿足個人的飲食需要，無有害物質(zhì)，并在一定的文化中可以接受；此類食物可以持續(xù)、不妨礙其他人權的享受的方式獲取”。?黃金榮：《〈經(jīng)濟、社會、文化權利國際公約〉國內(nèi)實施讀本》，北京大學出版社2011年版，第87頁。其實質(zhì)就是食物的提供與獲取的適足性與持久性。

兒童之住房權，是指兒童安全、和平和有尊嚴地居住于某處的權利。住房權不僅僅意味著頭上有一遮風擋雨的住處，也不應該將住所完全視為一商品而已，應當將其視為安全、和平和有尊嚴地居住于某處的權利。其包括：（1）每個兒童均享有平等住房權——住房權適用于全體兒童；（2）每個兒童均享有適當?shù)淖》繖?，?shù)量充足、質(zhì)量保障以及文化上可接受；（3）每個兒童均享有獲得不斷改進住房條件的權利；（4）每個兒童均有不被強迫遷離的權利，國家、社會和家庭要保證兒童在熟悉的住房環(huán)境下成長?？傊瑑和》繖喾秶w衛(wèi)生、交通、環(huán)境、文化、教育等領域，不僅在于滿足兒童生存之需求，更主要的目標在于促進兒童健康與全面的發(fā)展。

（五）殘疾兒童特別照顧權

殘疾兒童是指在心理、生理及人體結構上，某種組織、功能喪失或不正常，全部或部分喪失以正常方式從事某種活動的能力，可能阻礙其在與他人平等的基礎上充分和切實參與社會活動的未滿18周歲的人。?參見唐久來等主編：《中國殘疾兒童康復事業(yè)發(fā)展60年》，安徽科學技術出版社2009年版，第1頁。首先，根據(jù)盧梭不平等理論可知，殘疾兒童之身體障礙、生理殘疾或精神殘疾是自然上的不平等，要實現(xiàn)其平等參與社會生活，就應在制度上給予殘疾兒童特殊的照顧；?參見[法]盧梭：《論人類不平等的起源》，高修娟譯，上海三聯(lián)書店2009年版，第18頁。其次，殘疾兒童是“弱勢中的弱勢”——他們是兒童，又是生理、心理、智能或情緒等方面存在缺陷或功能障礙的殘疾人。因此，《兒童權利公約》和《殘疾人權利公約》均確認了殘疾兒童特別照顧權。

從殘疾兒童照顧理論來看，此權利至少包含三個層次：第一個層次是獲得經(jīng)濟供養(yǎng)的權利，即對于殘疾兒童（尤其是喪失勞動能力的殘疾兒童而言），最基本的或最佳的辦法是由政府、社會出資將他們供養(yǎng)起來，實現(xiàn)對他們的責任和關愛；第二個層次是回歸社會的權利，簡言之就是殘疾兒童應當回歸到社會中去，在社會中得到康復和照顧，也就是讓殘疾兒童從福利院回歸到社區(qū)，使其在社區(qū)中獲得照顧，讓他們生活在一般的社會環(huán)境中而得到康復和發(fā)展；第三個層次是增強能力的權利，也就是說殘疾兒童不僅僅應當被視為脆弱群體，且應當重視這一群體本身所具有的各種潛能，殘疾兒童享有此種能力得到開發(fā)和利用的權利。?參見前注?，成海軍主編書，第57-59頁。此三個層次分別是殘疾兒童特別照顧權的基礎、方法和目標追求。

從特殊兒童照顧實踐來看，已經(jīng)建立起殘疾兒童社會福利制度的國家，雖然在福利項目的名稱、具體內(nèi)容和范圍等方面有所差異，但總體而論，主要是根據(jù)殘疾兒童的特殊需求，在基本生活、康復服務、接受教育、就業(yè)準備和環(huán)境保障等方面給予其特別扶助。?參見呂學靜、趙萌萌：《典型國家殘疾人社會福利制度比較研究》，首都經(jīng)濟貿(mào)易大學出版社2012年版，第17頁。可見，殘疾兒童特殊照顧權至少涵蓋基本生活保障、康復福利、教育福利、就業(yè)福利和環(huán)境福利等五項福利內(nèi)容，這意味著殘疾兒童特別照顧權體系包括以下五方面的內(nèi)容。首先，基本生活保障是最低要求，它強調(diào)的是殘疾兒童基本物質(zhì)需求方面的保障，包括各種需要殘疾人繳費的社會保險及國家給予殘疾人的各種津貼、救助，實質(zhì)是前文所述的殘疾兒童特殊照顧權的第一個層次。其次，康復福利是核心內(nèi)容，也是殘疾兒童平等參與社會活動的重要手段，具有不可替代性。它指的是國家和社會應當在經(jīng)濟、實物和服務等方面予以援助，保障殘疾兒童享有醫(yī)學康復、教育康復、職業(yè)康復和社會康復等權利。再次，教育福利是保障殘疾兒童特殊照顧權最直接的制度體現(xiàn)，不僅要求保障患有殘疾的兒童與健全人平等接受教育機會，且應當在教育方式、教學內(nèi)容、考試程序及入學年齡等方面予以特殊照顧，真正做到因需施教、因材施教。再其次，殘疾兒童特殊照顧另一重要內(nèi)容就是確保殘疾兒童能有效獲得就業(yè)準備，這主要是就業(yè)前教育培訓和能力養(yǎng)成的準備。最后，殘疾兒童之環(huán)境照顧是指國家和社會保證殘疾兒童進出和享用公共建筑、設施、公共住房和公共交通工具，并通過宣傳等方式促進公眾對殘疾兒童的理解，消除各種妨礙殘疾人參與社會生活的障礙，這包括兩方面的照顧：一是“硬環(huán)境”照顧，即物質(zhì)環(huán)境的無障礙保障；二是“軟環(huán)境”照顧，即人文環(huán)境的無障礙保障，這是殘疾兒童特殊照顧權的應有之義。

五、結 語

當下，我國政府正在探索建立適度普惠型兒童福利制度?？陀^而論，制度的建構其實就是權責利的配置。換言之，兒童福利制度的建立和健全是國家權力，政府、社會和家庭責任與兒童福利權的不斷均衡與協(xié)調(diào)的過程。顯然，兒童福利權是兒童福利法律制度的核心要素，它構成了整個兒童福利制度的邏輯起點和基石，并進而構成了整個兒童福利理論體系的基石。因此，探討兒童福利權的體系構成及其內(nèi)容是有其理論價值與實踐意義的。然而，正如美國著名法學家龐德所言，“法學之難者，莫過于權利也”，?轉引自程燎原、王人博：《權利及其救濟通論》，山東人民出版社1998年版，第2頁。故而證成兒童福利權體系及內(nèi)容實屬不易。本文與其說是對兒童福利權體系及內(nèi)容的初步探索，倒不如說是將兒童福利權體系及內(nèi)容求教于學界同仁，尚冀不吝扶正。