作者簡(jiǎn)介：洪誠(chéng)（1988-），男，漢族，安徽省黃山市歙縣，學(xué)生，研究生，上海師范大學(xué)，法律碩士（非法學(xué)），民商法方向。

摘要：“法治”作為國(guó)家治理的一種模式，之所以與“自由、平等、公正”等上升成為社會(huì)主義核心價(jià)值觀，是因?yàn)樗鼈兯哂械墓餐膬r(jià)值依據(jù)，同時(shí)也是因?yàn)榉ㄖ伪旧硭哂械牡赖滦砸蛩?。本文將從法治的歷史學(xué)依據(jù)、價(jià)值依據(jù)、法治運(yùn)轉(zhuǎn)過(guò)程去分析法治的道德性。

關(guān)鍵詞：法治的道德性；歷史學(xué)依據(jù)；價(jià)值依據(jù)；法治運(yùn)轉(zhuǎn)

黨的十八大提出，“倡導(dǎo)富強(qiáng)、民主、文明、和諧，倡導(dǎo)自由、平等、公正、法治，倡導(dǎo)愛國(guó)、敬業(yè)、誠(chéng)信、友善，積極培育和踐行社會(huì)主義核心價(jià)值觀”①。在建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的歷史進(jìn)程中，將法治上升成為社會(huì)主義核心價(jià)值之一，是時(shí)代的需要，同時(shí)法治本身所具有的道德性也是它成為社會(huì)主義核心價(jià)值之一的基礎(chǔ)。

一、法治道德性的歷史學(xué)依據(jù)

道德與法律、人治與法治是中西方法制史上永遠(yuǎn)不能繞開的重大問(wèn)題。從整個(gè)人類社會(huì)法制發(fā)展史中，我們可以得知人們對(duì)于“如何進(jìn)行國(guó)家治理”這一問(wèn)題的思考幾乎總與道德的變化、法律的發(fā)展相緊密聯(lián)系的。當(dāng)法律作為一種社會(huì)現(xiàn)象，開始從原始倫理規(guī)范中剝離開來(lái)，法治與人治、法律與道德、法治是否應(yīng)該反映一定的道德價(jià)值取向，也越來(lái)越成為中西方學(xué)者思考、關(guān)注的問(wèn)題。對(duì)于法治道德性的問(wèn)題，他們更多的是從法治構(gòu)成之基——法律這一角度來(lái)論述的。

在西方文明史上，首次明確提出“法治”概念的第一人是偉大的古希臘思想家、哲學(xué)家亞里士多德，他在與柏拉圖關(guān)于國(guó)家治理模式的探討中，明確主張“法治優(yōu)于一人之治”。對(duì)于法治的內(nèi)涵，他認(rèn)為：“法治應(yīng)包括兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律。”②從他提出“法治”的這一概念中，我們不難看出，他所指出的法治形式上是公平正義的，人人需守法。同時(shí)，在實(shí)質(zhì)上這些作為法治基礎(chǔ)的法律必須是“良法”。

在西方近代社會(huì)，面對(duì)封建主的高壓、殘暴統(tǒng)治，以盧梭、孟德斯鳩等為代表的啟蒙思想家向封建專制統(tǒng)治思想提出挑戰(zhàn)。在這及之后的時(shí)期涌現(xiàn)了很多法學(xué)流派，他們對(duì)于法與道德的問(wèn)題紛紛表達(dá)了自己的立場(chǎng)。自然法學(xué)派的代表富勒認(rèn)為：法是使人類的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)，作為一種“有目的的事業(yè)”，法律具有“外在道德”和“內(nèi)在道德”。他指出法律必須具備的八個(gè)因素：一般性或普遍性、公布、可預(yù)測(cè)性或非溯及既往、明確、不矛盾、可謂人遵守、穩(wěn)定性、官員的行為與已公布的規(guī)則的一致性。③法律在具有這兩種道德性時(shí)，才能是有效的。從富勒的這一觀點(diǎn)不難看出，當(dāng)作為法治之基的法律在同時(shí)具有“外在道德”和“內(nèi)在道德”時(shí)，才能為人們所普遍遵守，當(dāng)這些法律同時(shí)符合了“外在道德”、“內(nèi)在道德”才是“良法”。也只有這樣，法治的形式正義才能的到體現(xiàn)，法治的實(shí)質(zhì)正義才能獲得實(shí)現(xiàn)，此時(shí)，法治才有了可以實(shí)行的基本條件。另外一位自然法學(xué)派的代表人物德沃金也認(rèn)為法律的運(yùn)作不可避免的需要法律應(yīng)當(dāng)是什么的指引，而這種指引便是道德，這些符合道德要求的法律才能得到普遍遵守，才是“良法”，才是真正的法律。分析實(shí)證主義法學(xué)派雖然將法律與道德相割裂，將道德因素從法治中剝離，但是分析實(shí)證主義法學(xué)派反對(duì)法律的概念邏輯中包含道德的因素也正是由于要保證法之優(yōu)良的善良初衷。分析實(shí)證主義法學(xué)派在面對(duì)專權(quán)的問(wèn)題時(shí)是從如何保證法的優(yōu)良性、權(quán)威性和穩(wěn)定性這一基點(diǎn)出發(fā)的，他們也認(rèn)為要避免讓法律成為人治的工具。在他們的論述中，法的優(yōu)良性既包括結(jié)構(gòu)的優(yōu)良也包括它必須符合社會(huì)需要這一要求，而符合社會(huì)需要的要求自然是難以與社會(huì)道德狀況相分開的，從這一層面去看，自然法學(xué)派和分析實(shí)證主義法學(xué)派是“站在相反的立場(chǎng)，論證這相同善良的初衷”④。最終，眾多法學(xué)流派對(duì)于法律的認(rèn)識(shí)，所達(dá)目的依舊是相一致的。

張文顯在其主編的《法理學(xué)》中指出：法治是一種宏觀的治國(guó)方略，是一種理性的辦事原則，是一種民主的法制模式，是一種文明的法律精神，是一種和諧的社會(huì)狀態(tài)。⑤從他對(duì)法治概念的歸納可以看出，法治的狀態(tài)是民主、文明、和諧的，而上述這些對(duì)法治狀態(tài)的描述又都是道德要求的一部分，又都是人們對(duì)法律的道德要求之一部分。

二、法治道德性的價(jià)值依據(jù)

在亞里士多德對(duì)法治所下的定義中，他也強(qiáng)調(diào)到：那些大家所服從的法律應(yīng)該本身也是制定得良好的法律?！傲挤ā?，既是亞里士多德對(duì)法治所提出的實(shí)質(zhì)正義上的要求，同時(shí)也是對(duì)法治價(jià)值上的要求。

作為法治基礎(chǔ)的法律，會(huì)受到一定社會(huì)集團(tuán)的傳統(tǒng)道德和價(jià)值傾向的深刻影響，也會(huì)受到個(gè)人的超過(guò)流行道德水平、更開明的道德觀點(diǎn)、更極端的價(jià)值立場(chǎng)的影響。經(jīng)歷了黑暗、專制的中世紀(jì)，隨著文藝復(fù)興、地理大發(fā)現(xiàn)、商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、市民社會(huì)的崛起，啟蒙思想家們提出了“天賦人權(quán)、民主、自由、平等、博愛”的思想，并將這些理念深深的溶于法律之中，便有了之后的資本主義法律的發(fā)達(dá)、法治思想在世界上的逐步確立。

黨的十八大提出要建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，要依法推行社會(huì)主義法治。社會(huì)主義的本質(zhì)決定了所推行的社會(huì)主義法治之“法”在根本上屬于“善法”。這種“善法”從根本上來(lái)說(shuō)，能夠反映社會(huì)發(fā)展的規(guī)律與時(shí)代的潮流，體現(xiàn)著人民的意志與利益；同時(shí)兼顧著國(guó)家、社會(huì)、群體與個(gè)人的利益。公平正義與民主、和諧一起，作為人們內(nèi)心崇高的價(jià)值理念，是人類社會(huì)孜孜以求的理想。沒有公平正義，和諧社會(huì)便無(wú)從談起。

法治，作為良好的社會(huì)運(yùn)行機(jī)制正是人們對(duì)美好社會(huì)追求的關(guān)鍵機(jī)制。法治指引著人類實(shí)現(xiàn)個(gè)人和社會(huì)向著文明的理想生活藍(lán)圖前進(jìn)，促進(jìn)人們的表現(xiàn)、追求朝向著真、善、美，有助于實(shí)現(xiàn)個(gè)人與社會(huì)道德文明的創(chuàng)建，而法治的道德性就是幫助和檢驗(yàn)這些目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)的指針。

當(dāng)人們努力地追求著秩序、文明、民主、理性、自由、平等、人權(quán)、正義等等諸多價(jià)值時(shí)，法治是這一過(guò)程的偉大產(chǎn)物，同時(shí)，法治的產(chǎn)生又促進(jìn)這些價(jià)值不斷實(shí)現(xiàn)和發(fā)展。這些價(jià)值從道德內(nèi)涵中被人們提煉、解析，在法治的認(rèn)識(shí)和發(fā)展中通過(guò)法治向世人表達(dá)并主張。

“公平、正義、自由”是全人類都能享有和孜孜追求的價(jià)值，也是法治所要極力維護(hù)同時(shí)也是法治基礎(chǔ)的價(jià)值。“公平、正義、自由”作為人類孜孜以求的終極價(jià)值是人類本性所求，它們體現(xiàn)了社會(huì)主體對(duì)自身價(jià)值、尊嚴(yán)、人格和理想的執(zhí)著追求。而這些價(jià)值，也溶于不同時(shí)代、不同社會(huì)階層民眾、不同社會(huì)制度的國(guó)家的道德之中，它們都是道德要求之一部分。

三、法治運(yùn)轉(zhuǎn)中的道德性

現(xiàn)代法治強(qiáng)調(diào)依法對(duì)國(guó)家進(jìn)行治理，人們自覺按照法律的規(guī)定安排自己的生活。法治首先要求做到有法可依，而法治是“良法”之治，上文已言：“良法”就是體現(xiàn)著道德精神的法律。故而，法治的前提就是良法的存在，也就是說(shuō)盡量制定符合道德的法律。對(duì)于任何一個(gè)時(shí)期的社會(huì)來(lái)說(shuō)，維持其良好的運(yùn)轉(zhuǎn)秩序、維護(hù)其存在的基本道德規(guī)范，這些要求往往會(huì)被立法者賦予法律上的強(qiáng)制力，而這樣的基本道德規(guī)范通過(guò)這一過(guò)程就成為了法律規(guī)范。

任何法律規(guī)范都包含著立法者關(guān)于什么是善與惡、公正與偏私、誠(chéng)實(shí)與虛偽、正義與非正義的價(jià)值判斷，反映了大多數(shù)社會(huì)成員支持什么、反對(duì)什么、贊成什么。雖然法律還會(huì)因?yàn)樯鐣?huì)的特殊需要，需要去制定各種在社會(huì)管理上行之有效的法規(guī)范，但是這些法規(guī)范必須始終以道德原則作為理想標(biāo)準(zhǔn)。唯有當(dāng)法律始終以道德原則作為標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)，同時(shí)不斷的去改進(jìn)，才能適應(yīng)社會(huì)生活的需要。

作為法治關(guān)鍵環(huán)節(jié)的執(zhí)法與司法過(guò)程，既離不開制定得良好的法規(guī)范，也離不開具有良好道德素養(yǎng)的“法律人”這一團(tuán)體。法治的正確貫徹與實(shí)行、公正的得到實(shí)現(xiàn)，不但要求這些法律規(guī)范是“良法”，而且要求法律規(guī)范們“合法性”與“合道德性”上是統(tǒng)一的，此外在很大程度上取決于執(zhí)法者與司法者的道德素質(zhì)，即執(zhí)法者與司法者道德水平的高低與執(zhí)法和司法質(zhì)量的好壞有著直接的關(guān)系⑥。

法治是“良法”之治，“良法”就是體現(xiàn)著道德精神的法律。道德在立法過(guò)程中處在基礎(chǔ)的地位，

法具有極其深刻的道德內(nèi)涵，這就決定著執(zhí)法者和司法者必須具備一定的道德素養(yǎng)，才能正確地理解法律、準(zhǔn)確地運(yùn)用法律，法的價(jià)值最終才能得以實(shí)現(xiàn)。孟子說(shuō)“徒法不足以自行”，說(shuō)明了離開人的道德素質(zhì)而去執(zhí)法與司法是難以實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值的，也無(wú)助于社會(huì)的和諧發(fā)展。法律需要有人來(lái)執(zhí)行，法律條文即使設(shè)定的再好、再完美，沒有品德高尚的執(zhí)法者與司法者也不可能發(fā)揮出其應(yīng)有的效果。如果缺乏道德的保證，就會(huì)出現(xiàn)有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的情況，從而便也談不上法治。所以，法治僅有健全的法律是不夠的，還需要有較高道德素養(yǎng)的執(zhí)法者與司法者。

伴隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展繁榮，多變的復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系以及法律在調(diào)整社會(huì)關(guān)系時(shí)與社會(huì)相適應(yīng)等因素，在立法過(guò)程中，便會(huì)有意識(shí)的采用一些模糊性、抽象化的法律條款，以使法律規(guī)范能夠適應(yīng)社會(huì)的變化，但這卻使得這些法律規(guī)范不可避免的具有一定的不確定性。我們知道，法律適用是一個(gè)確定化的過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中也不可避免地需要賦予執(zhí)法者與司法者們一定的自由裁量權(quán)。如此，執(zhí)法證和司法者能否公正執(zhí)法與司法、準(zhǔn)確把握立法意圖，能否恰當(dāng)?shù)剡\(yùn)用好這一自由權(quán)利，就取決于執(zhí)法者與司法者的道德素養(yǎng)。如果他們的道德素養(yǎng)低下，乃至極度不堪，這種自由裁量權(quán)必然會(huì)濫用，法律就會(huì)得不到正確的適用。

當(dāng)法律與社會(huì)倫理道德相協(xié)調(diào)，它們才能被廣大社會(huì)成員所認(rèn)可，才能獲得社會(huì)成員的尊重和信仰，唯有如此，法律才能在社會(huì)生活中獲得獲得實(shí)際的普遍效力與約束力。但是如果有了良好的法律，社會(huì)成員欠缺相應(yīng)的道德水平，如此情況下空談如何實(shí)現(xiàn)法治的問(wèn)題，這也是不可能而且徒勞的。社會(huì)成員的守法道德是法治能否實(shí)現(xiàn)的又一關(guān)鍵。法治要求全體社會(huì)成員嚴(yán)格地遵守法律的規(guī)定，唯有當(dāng)人們嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，法治的實(shí)現(xiàn)才有了可能。

道德通過(guò)善與惡、正義與非正義、公正與偏私、誠(chéng)實(shí)與虛偽等來(lái)評(píng)價(jià)社會(huì)成員的言與行，通過(guò)社會(huì)輿論與個(gè)人道德素養(yǎng)，來(lái)塑造理想人格，培養(yǎng)與升華人們的內(nèi)心信念，形成良好的道德風(fēng)尚與習(xí)慣，并依靠人們的自覺性來(lái)維持這些良好的道德風(fēng)尚與習(xí)慣，從而達(dá)到調(diào)整人們之間相互關(guān)系、形成良好社會(huì)秩序的目的。一個(gè)社會(huì)道德水平的高低，決定了人們守法意識(shí)的強(qiáng)弱，當(dāng)這個(gè)社會(huì)的道德水平越高，人們的守法意識(shí)越強(qiáng)，那么建立法治社會(huì)的可能性、法治的實(shí)現(xiàn)程度就會(huì)越高。沒有良好的社會(huì)道德風(fēng)尚，是難以形成自覺守法意識(shí)的，也就沒有建成法治社會(huì)的可能。

結(jié)語(yǔ)

“道德興而法生威”，在推進(jìn)社會(huì)主義法治建設(shè)、建設(shè)社會(huì)質(zhì)疑法治國(guó)家的新階段，在推進(jìn)法律制度建設(shè)的同時(shí)，要正確認(rèn)識(shí)法與道德的關(guān)系，堅(jiān)持不懈的加強(qiáng)社會(huì)主義道德建設(shè)，充分發(fā)揮兩者各自的作用，有效的推進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，早日建成社會(huì)主義法治國(guó)家。（作者單位：上海師范大學(xué)）

注解：

①中國(guó)共產(chǎn)黨第十八次代表大會(huì)公報(bào)，參見：http：//sq.cq.gov.cn/zt/news/2014-2/178_2863.shtml

②亞里士多德，《政治學(xué)》商務(wù)印書館1981年版。

③劉云林：《法律的道德性：依據(jù)及其價(jià)值》，《南京社會(huì)科學(xué)》2001年第9期。

④馬長(zhǎng)山：《法治社會(huì)中法與道德關(guān)系及其時(shí)間把握》，《法學(xué)研究》1999年第1期。

⑤張文顯：《法理學(xué)》，高等教育出版社，2007年第三版。

⑥徐程洪：《論法治的道德基礎(chǔ)》，《中共成都市委黨校學(xué)報(bào)》2005年4月第13卷第2期。