摘要：職務(wù)侵占罪是我國刑法中比較常發(fā)的財(cái)產(chǎn)犯罪之一，在一般情況下是能夠根據(jù)財(cái)產(chǎn)是否轉(zhuǎn)移占有而與其他罪名輕易區(qū)分；但隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，在現(xiàn)實(shí)生活不少的案例中往往交叉著職務(wù)侵占和盜竊的行為且比較難以區(qū)分。本文將以我國現(xiàn)行的“兩階層”的犯罪構(gòu)成理論為基礎(chǔ)來對(duì)我國職務(wù)侵占罪做一個(gè)詳細(xì)的分解，以求對(duì)解決現(xiàn)實(shí)中職務(wù)侵占罪的疑難問題有所裨益。

關(guān)鍵詞：職務(wù)侵占；利用職務(wù)上的便利；非法占為己有；盜竊

中圖分類號(hào)：D924.3文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2015）20-0223-02

作者簡介：楊幗英（1990-），女，漢族，廣東茂名人，廣州大學(xué)法學(xué)院2013級(jí)在讀研究生，研究方向：刑法學(xué)。

根據(jù)《刑法》第271條及相關(guān)規(guī)定，可得職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。下面，筆者先從以下兩個(gè)方面對(duì)職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成要件進(jìn)行認(rèn)定，并在后面闡述職務(wù)侵占罪的相關(guān)疑難問題。

一、職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件認(rèn)定

（一）違法構(gòu)成要件認(rèn)定

1.職務(wù)侵占罪的行為主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，即非國家工作人員。其實(shí)，我國現(xiàn)行的職務(wù)侵占罪，是由1995年2月28日全國人大常委會(huì)通過的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第10條規(guī)定的侵占罪拓展演化而來，其行為主體的最本質(zhì)特征，就是非國家工作人員，即不從事公務(wù)。具體說來，可包括以下四種：第一，一般的非國家所有的或不執(zhí)行公務(wù)的公司、企業(yè)和其他單位的工作人員，如股份有限公司的總經(jīng)理或會(huì)計(jì)；第二，國有機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中不從事公務(wù)的非國家工作人員，如國有機(jī)關(guān)的司機(jī)，勤雜人員等；第三，沒有協(xié)助政府從事管理工作的村民委員會(huì)等村基層組織人員；第四，不屬于國家委派的合資企業(yè)工作人員。鑒于此，筆者想說明的是，職務(wù)侵占罪的主體是特殊主體，是具有“非國家工作人員”標(biāo)簽的主體，其本質(zhì)特征是不從事公務(wù)，因此，只要是符合非國家工作人員特征的單位職工，不管其是合同工，臨時(shí)工，兼職人員，實(shí)習(xí)人員還是長期工，都符合本罪的主體條件。

2.職務(wù)侵占罪的行為是利用職務(wù)上的便利，將本單位數(shù)額較大的財(cái)物非法占為己有。第一，利用職務(wù)上的便利是指，利用自己主管、管理、經(jīng)手本單位財(cái)物的便利條件。其中，職務(wù)是指“職位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)任的工作”，這一工作既包括管理行為，也包括普通業(yè)務(wù)行為，既包括經(jīng)常性的工作，也包括臨時(shí)性的工作；“主管”的意思是指是指對(duì)單位財(cái)物具有調(diào)撥、安排、處置、支配的權(quán)力，即行為人雖不具體管理、經(jīng)手本單位財(cái)物，但對(duì)單位財(cái)物的調(diào)撥、安排、使用具有決定權(quán)；“管理”是指具有決定、辦理、處置某一事物的權(quán)力并由此權(quán)力而對(duì)財(cái)物產(chǎn)生應(yīng)用、保管、處理等具體執(zhí)行的活動(dòng)?！敖?jīng)手”是指因具體經(jīng)辦、承辦事項(xiàng)的需要，在一定時(shí)間內(nèi)持有、控制單位的財(cái)物，經(jīng)手不等于過手。因此，筆者認(rèn)為，判斷是否是利用了職務(wù)行為的本質(zhì)在于行為人是否基于該職務(wù)而獲得對(duì)相關(guān)單位財(cái)物的合法控制或支配權(quán)利，并不是在于其職務(wù)期限長短；而利用職務(wù)便利既不等同于利用職權(quán)便利，也不等同于利用工作便利，前者的范圍過窄，后者的范圍過寬。因?yàn)槁殑?wù)便利除了利用職權(quán)便利的主管和管理便利外，還有利用普通業(yè)務(wù)便利的經(jīng)手便利，后者雖然沒有職權(quán)在里面，但是相關(guān)人員依然可以根據(jù)自己經(jīng)手的便利來對(duì)單位的財(cái)物進(jìn)行竊取，侵吞和騙??；而利用職務(wù)便利的便利是有一定的工作職責(zé)在里面的主管、管理和經(jīng)手的便利，而不是因?yàn)槭煜挝幌嚓P(guān)財(cái)物的位置好下手或者因?yàn)樽约荷矸菘梢宰杂沙鋈攵玫檬值睦霉ぷ鞯谋憷?。如保潔員到總經(jīng)理辦公室搞清潔時(shí)，趁機(jī)竊取總經(jīng)理放在抽屜里的2000塊錢，該保潔員并不是基于其保潔的工作職責(zé)而竊取的，只是利用了為總經(jīng)理搞衛(wèi)生這一工作條件而竊取的，故為盜竊。第二，將本單位數(shù)額較大的財(cái)物非法占為己有是指，將本單位數(shù)額較大的財(cái)物非法變占有為所有，具體方式有三：一是侵吞，即監(jiān)守自盜；二是竊取，即其中一人對(duì)自己和他人共同保管下的財(cái)物的竊?。蝗球_取，即利用他人的處分意識(shí)錯(cuò)誤來達(dá)到錯(cuò)誤處分財(cái)物的目的。要認(rèn)定行為人對(duì)單位財(cái)物是否有非法占有的意思，主要看行為人是否變合法占有為非法所有，這也是區(qū)分職務(wù)侵占罪和盜竊罪的方法之一。職務(wù)侵占罪是一種不轉(zhuǎn)移占有只轉(zhuǎn)移所有的犯罪；而盜竊罪是一種既轉(zhuǎn)移占有又轉(zhuǎn)移所有的犯罪。

3.職務(wù)侵占罪的對(duì)象是單位所有的財(cái)物。筆者認(rèn)為，單位所有的財(cái)物，是指單位所有或因某種原因而占有、持有、保管或者運(yùn)輸?shù)呢?cái)物。

（二）責(zé)任構(gòu)成要件認(rèn)定

1.職務(wù)侵占罪的責(zé)任要素是故意，即明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害單位財(cái)物的危險(xiǎn)，仍希望或者放任自己行為的發(fā)生。

2.職務(wù)侵占罪的目的要素是非法占為己有。

二、職務(wù)侵占罪的疑難問題解析

（一）職務(wù)侵占罪和盜竊罪的區(qū)分

正如前文所提，區(qū)分職務(wù)侵占罪和盜竊罪的方法有二，一是看犯罪行為實(shí)施前財(cái)物由誰占有；二是看犯罪行為的實(shí)施是否利用了職務(wù)上的便利，但歸根到底，區(qū)分兩罪的關(guān)鍵方式還是在于是否利用了職務(wù)上的便利，如果行為人利用了職務(wù)上的便利，將自己合法占有的單位財(cái)物非法占為已有，那就是犯了職務(wù)侵占罪；如果行為人不是利用職務(wù)之便，而只是利用了工作上的便利或者利用其他條件，而秘密取得他人占有財(cái)物，那就是犯了盜竊罪。如單位保安甲利用自己單獨(dú)值夜班的時(shí)間伙同單位外的他人共同竊取已上鎖的倉庫里的貨物，雖然甲是利用了自己單獨(dú)值夜班的時(shí)間伙同他人來竊取貨物，看似利用了職務(wù)上的便利來犯罪，其實(shí)不然。既然倉庫門是上鎖的就意味著該單位保安甲只是對(duì)單位的財(cái)物負(fù)有大概看管的責(zé)任，對(duì)倉庫里的貨物并沒有實(shí)質(zhì)主管、管理或者經(jīng)手的權(quán)限，因此，甲只是利用了工作上的便利，而不是利用了職務(wù)上的便利，應(yīng)定盜竊罪而不是職務(wù)侵占罪。再如手機(jī)流水生產(chǎn)線上的職工乙，利用自己在流水生產(chǎn)線上組裝零件的便利條件竊取了部分零件且達(dá)到數(shù)額較大，雖然乙是利用了自己在流水生產(chǎn)線上的便利條件來竊取了單位的部分零件，但其利用的是其對(duì)單位零件過手的便利，而不是利用了自己經(jīng)手的便利，其對(duì)流水生產(chǎn)線上的零件沒有合法占有的權(quán)限，僅僅只是過手而已，因此，對(duì)乙的行為應(yīng)該定盜竊罪而不是職務(wù)侵占罪。而關(guān)于如何認(rèn)定是否“利用了職務(wù)上的便利”，前文已有敘述，在此不再贅述。

（二）職務(wù)侵占罪和侵占罪的區(qū)分

職務(wù)侵占罪和侵占罪實(shí)際上是法條競(jìng)合的關(guān)系，觸犯職務(wù)侵占罪的行為往往也是觸犯侵占罪的行為。因此，職務(wù)侵占罪和侵占罪區(qū)分的關(guān)鍵在于行為人有無利用職務(wù)上的便利和侵犯的對(duì)象不同：職務(wù)侵占罪一定是利用了職務(wù)上的便利來侵害單位財(cái)物的行為；而侵占罪只是一種簡單的侵害財(cái)物的行為，只要行為人將代為保管下的財(cái)物非法占為己有并拒不歸還，數(shù)額較大，便可定侵占罪。如丙丁二人為好朋友，丙將丁委托其代為保管的唐代陶瓷花瓶占為己有且拒不退還；此時(shí)丙是將自己合法占有下的財(cái)物非法變?yōu)榧河?，其既沒有利用職務(wù)上的便利，侵犯的也不是單位的財(cái)物，故應(yīng)該定侵占罪。至于如何認(rèn)定“利用職務(wù)上的便利”和“單位財(cái)物”，前文已有論述，此處不再贅述。

綜上，如何更好更準(zhǔn)確的認(rèn)定職務(wù)侵占罪，有利于進(jìn)一步的區(qū)分職務(wù)侵占罪和盜竊罪，職務(wù)侵占罪和侵占罪；也有利于更進(jìn)一步的打擊我國日益猖狂的財(cái)產(chǎn)犯罪，實(shí)現(xiàn)我國刑法中的控制犯罪和保護(hù)人權(quán)的目的。

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