王英州 張仁偉

（西南政法大學行政法學院 重慶 401120）

一、問題的提出

某甲將羊租給了某乙，事先沒有約定租賃用途。在租賃期間羊生出了小羊，這只小羊應該歸誰所有？再如，某甲將某果園租給某乙，在事先沒有約定用途的情況下，樹上結的果子應該歸誰所有？同為孳息，二者有何差別？應該如何判斷在租賃期間收益的歸屬？在物權法與債權法的體系上，就涉及到債權和物權的界限問題，債權物權化應該如何理解以及與物權的差別和聯(lián)系究竟為何？在現(xiàn)行法上用益物權的設定范圍究竟多大，現(xiàn)行法是否承認用益物權在動產(chǎn)設定，用益物權與租賃的區(qū)別和聯(lián)系怎樣區(qū)分？本文要解決上述問題，先從比較法上進行探討。

二、羅馬法上的用益權存續(xù)期間與租賃期間的天然孳息歸屬

（一）羅馬法天然孳息的特點。羅馬法上的孳息是指依原物的用途而按期產(chǎn)生的收益。孳息的特點為：第一，孳息符合權利人使用物的目的，不以是否消耗原物為條件。例如在開采礦物和砍伐用于伐木的森林，即使消耗原物，所收取的物也為孳息；第二，孳息的產(chǎn)生須有一定的定期性；第三，奴隸生子不屬于孳息。[1](P191)

（二）羅馬法用益權期間天然孳息歸屬規(guī)則。羅馬法上用益權的概念是：用益權乃是保持物的本質(zhì)情況下對他人之物使用和收益的權利。[2](P1)從用益權之界定可以看出用益權的標的物應有以下特征：第一，須為他人所有物；第二，須為不消費物；第三，須為有體物。[3](P369)羅馬法的用益權可以設定在不動產(chǎn)和動產(chǎn)上，不但可以就土地和建筑物設定，還可以就奴隸、馭獸和其他物設定。[3(P661)對于用益權存續(xù)期間孳息的收取按照以下規(guī)則：用益權人收取孳息后取得所有權，未收取的孳息歸所有人所有，用益權設置時所有人未收取的孳息用益權人可以無償收取，用益權消滅時未收取的孳息歸所有人所有[1](P371)；土地用益權人，就他自己收取的果實，成為果實所有人；動物的孳息包括乳、鬃和毛以及幼畜一起在內(nèi)歸用益權人所有；女奴不屬于動物，女奴在用益權存續(xù)期間所生子歸所有權人所有。[3](P61-62)幾種和用益權相類似的權利包括：使用權和居住權。使用權包括對土地的使用權、對房屋的使用權、對馭獸的使用權和對奴隸的使用權。使用權人只能在滿足自己生活的限度內(nèi)對物進行使用和收取一定孳息而不能利用物的收益進行獲益。不同種類的使用權收益范圍有所不同：對土地的使用權人可以在土地產(chǎn)生的孳息內(nèi)進行收取來滿足自己生活需要；對房屋的使用權人只能自己進行居??；對奴隸的使用權人可以使用奴隸的勞動力和服務；對馭獸的使用權人不能獲得馭獸產(chǎn)生的孳息，例如，乳、毛、鬃、幼畜等。設定居住權側重于物的實用性而不是收益性，只能對房屋進行居住而不能收取孳息。[3](P36)使用權、居住權與用益權的區(qū)別是使用權和居住權只能由使用權人或居住權人自己進行使用和收益，不能將物出租或借用給別人或對收益進行處分，而用益權沒有受到過多的限制，在用益權存續(xù)期間，用益權人可以完全的對物進行占有、使用和收益，可以將物出租給別人，可以處分收益。用益權、使用權和收益權都屬于羅馬法規(guī)定的物權類型。設定用益權、使用權、收益權應根據(jù)所有權人的意思表示進行判斷，不要求準確說明設定哪種物權，只要其意思表示相近于某種物權就可以進行認定，區(qū)別三種物權是為了對物的使用收益的范圍進行區(qū)分，按不同的情況進行處理。

（三）羅馬法租賃期間天然孳息歸屬規(guī)則。羅馬法租賃是指，當事人約定由一方提供物件給對方使用、收益，或為對方提供勞務或完成一定工作，而對方給付報酬的契約。租賃分為三種：物件租賃、勞務租賃和勞動成果的租賃。[1](P717)勞務租賃與勞動成果的租賃分別相當于今天的雇傭和承攬，這里主要探討物件租賃。物件租賃的成立需要滿足三個條件：第一，標的；第二，租金，租賃必須是一方交付物給另一方使用收益，另一方支付價金的契約，如果采取物交換使用的方式不成立租賃合同[3](P190)；第三，當事人的合意。如果是土地租賃可以按照收益的一部分交付租金，在這種情況下如果因為不可抗力使收益減少，可以減少租金，但是在整個租賃期間如果有收益增加的年份應該由歷年的收益不足少交的租金，最終達到交付約定的租金。[1](P720)承租人負擔按照標的物的性質(zhì)和使用方法使用和收益標的物并盡善良管理人的義務，在租賃期間屆滿應返還標的物及其附屬物，除標的物的自然損耗外，應付賠償責任。[1](P719)由此分析，羅馬法規(guī)定收益的歸屬是按照租賃期間進行劃定，在租賃期間的收益應歸承租人所有，由承租人使用、處分，承租人只負擔返還租賃物因自然損耗而剩余的物以及租賃物在租賃期間所產(chǎn)生的沒有消耗掉的孳息。例如，在某甲租賃某乙果園的情況下，根據(jù)羅馬法的規(guī)定進行處理，按照租賃物的性質(zhì)和本質(zhì)進行使用收益是收取果子進行處分，在租賃期間屆滿時應該返還果園已經(jīng)沒有收取的果子。在某甲租賃某乙羊的情況下，如果事先沒有約定明確，羊可以產(chǎn)生的孳息包括乳、鬃、毛和幼畜，收取這幾種孳息都不違反租賃物的本質(zhì)和性質(zhì)，在租賃期間承租人可以對乳、鬃、毛、幼畜進行消耗，在租賃期間屆滿之時應該返還給所有人的是羊和沒有消耗的乳、鬃、毛、幼畜，如果沒有按照正常使用的方式，羊被過度損耗或滅失，承租人應付損害賠償責任。例外的情形是奴隸租賃，奴隸是人不是物，奴隸生子應該歸所有權人所有，在租賃期間承租人不能違背所有人的意思處分奴隸。

三、用益物權的范圍與債權物權化

《中華人民共和國物權法》（以下簡稱《物權法》）第一百一十七條的規(guī)定：“用益權人對他人所有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權利?！蔽覈餀喾▽τ靡嫖餀嗟目傄?guī)定承認在動產(chǎn)上設定用益物權，那么，如何理解用益物權？在動產(chǎn)上設定用益物權在現(xiàn)行法上到底能否適用？要解決這些問題要從物權的性質(zhì)及物權法定原則出發(fā)進行探討。

（一）物權法定與用益物權范圍。物權法定原則為物權法的基本原則為世界各國所承認，物權法定原則是指物權的類型，各類物權的內(nèi)容、取得，均由法律直接規(guī)定，禁止任何人創(chuàng)設法律沒有規(guī)定的物權和超越法律的限制行使權利。[4](P179)我國物權法第五條規(guī)定：“物權的種類的內(nèi)容，由法律規(guī)定?！备鶕?jù)物權法定的概念，物權法定的主要內(nèi)容包括：第一，當事人不得創(chuàng)設法律所不認可的新類型的物權；第二，當事人不得創(chuàng)設與物權法定內(nèi)容相悖的物權。[5](P66)根據(jù)物權法定原則，當事人不能創(chuàng)設法律沒有規(guī)定的物權類型。我國物權法具體規(guī)定的物權類型有：所有權，建設用地使用權，宅基地使用權，土地承包經(jīng)營權，地役權，抵押權，質(zhì)權，留置權；物權法抽象規(guī)定的物權有：海域使用權，采礦權，取水權。用益物權屬于類物權，不屬于我國物權法規(guī)定的類型，其所包含的內(nèi)容為我國物權法規(guī)定的物權種類。因此，根據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)定，沒有任何一種可以在動產(chǎn)上設定用益物權的物權類型，現(xiàn)行法不支持動產(chǎn)用益物權，其所規(guī)定的動產(chǎn)上可以設定用益物權是為以后開放立法留下空間。那么，能否將動產(chǎn)用益物權理解為在不動產(chǎn)的集合財產(chǎn)上設定？某人對城市土地享有的權利是建設用地使用權而對房屋和屋內(nèi)的物品享有的權利是所有權；在簽訂土地承包經(jīng)營合同時，在土地上配套的農(nóng)具或耕地用的牲畜并不屬于個人所有而屬于集體所有，與土地構成主物與從物的關系。根據(jù)主物和從物理論：主物和從物相互配合，按一定經(jīng)濟目的結合在一起并為同一民事主體所支配時，起主要作用的物是主物，配合主物使用而起輔助作用的物是從物。在法律沒有特別規(guī)定的情況下，主物所有權轉移，從物隨之轉移。[4](P48)在主物上設定用益物權，在從物上是否也設定用益物權？我國《物權法》第一百三十五條第二款規(guī)定：“農(nóng)村集體所有和國家所有由農(nóng)村集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農(nóng)業(yè)的土地，依法實行土地承包經(jīng)營制度?！薄段餀喾ā返谝话傥迨l的規(guī)定：“宅基地使用權人對集體所有的土地享有占有和使用的權利，有權依法利用該土地建造住宅和附屬設施?！备鶕?jù)我國法律對土地承包經(jīng)營權和宅基地使用權的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權所解決的問題是在土地上進行耕作滿足農(nóng)民生產(chǎn)需要，宅基地使用權所解決的問題是在集體土地上建造房屋解決農(nóng)民的住房問題。可以設定土地承包經(jīng)營權的客體只能是集體土地，在設定物權時附屬農(nóng)具或牲畜，即使對土地和從物的支配力相同，土地承包經(jīng)營權人對從物也不享有物權，應該構成個人和集體之間的借用關系，從物一直附屬于土地其所有權歸集體所有，簽訂土地承包經(jīng)營合同，土地進行流轉，附屬于土地的農(nóng)具或牲畜隨土地進行流轉，借用關系的相對人隨土地承包經(jīng)營權人或宅基地使用權人的改變而改變。在土地承包經(jīng)營合同終止后從物隨土地收歸集體所有。宅基地使用權人對集體土地有宅基地使用權，對集體經(jīng)濟組織成員自己建造的房屋及附屬設施有所有權。因此，根據(jù)我國法律規(guī)定可以得出結論，我國法律已經(jīng)排除在動產(chǎn)上設定用益物權，不能根據(jù)用益物權總的規(guī)定對在某些動產(chǎn)上設定的權利做類推解釋，用益物權只能在不動產(chǎn)上設定。

（二）物權與債權的界限。要用法律直接規(guī)定物權類型是由物權的特點所決定：第一，物權是權利人直接支配特定物的權利；第二，物權是權利人直接支配標的物而享受其利益的絕對權利；第三，物權是權利人排他性地享受特定物的利益的權利；第四，物權是一種不可侵犯的權利，是侵權行為的客體；第五，物權具有公示性；第六，物權有獨立處分性[5](P6-13)物權的重要特點是：支配性，絕對性，對世性，排他性。物權的權利人可以按照自己的意思對物進行占有、使用、收益或處分。債權是債權人請求債務人為特定給付的權利。債權的性質(zhì)為：第一，債權為相對權；第二，債權為請求權；第三，債權具有相容性和平等性；第四，債權的設立具有任意性；第五，債權具有期限性。第六，債權具有可讓與性。[4](P268-272)債權可以根據(jù)雙方的意思任意設定，債權可能超越傳統(tǒng)的相對性，在行使債權的過程中有和物權類似的權利，這就是債權的物權化。這樣物權的支配性、排他性、對世性就與某些債權有重合的部分，物權和債權不可能絕對的二分，二者的邊界是不清晰的。僅就租賃合同進行討論，與用益物權比較?！吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第二百一十二條規(guī)定：“租賃合同是出租人將租賃物交付給承租人使用，承租人交付租金的合同。”出租人保留對租賃物的所有權，承租人對租賃物有使用、收益的權利和負擔按照約定使用租賃物的義務，所有權的行使受到租賃合同的限制，比如買賣不破租賃的規(guī)則。相對于所有人，承租人是債的相對人，應該按照約定行使權利、履行義務，但在對租賃物進行占有、使用、收益的過程中，承租人對租賃物直接進行支配，行使所有權人所讓與的權利，他人不能侵犯承租人對租賃物的權利。租賃與用益物權有很多相似之處，但用益權人對設定用益權的支配更加全面，承租人對于租賃物的支配要受到較多所有權和租賃合同的限制，它們的區(qū)別主要為：第一，承租人只對物享有債權，用益權人對物享有物權；第二，出租人負積極的義務，應擔保和維持租賃物合乎使用和收益的狀態(tài)，所有人僅負消極義務，不妨礙用益權人使用收益即可；第三，租賃通常是有償?shù)模靡鏅嗤ǔＪ菬o償?shù)?。[1](P720-721)

既然用益物權只能設定在不動產(chǎn)上，租賃是債權關系的一種，承租人對租賃物不享有物權而只享有物權化的債權，區(qū)分用益物權存續(xù)期間與租賃期間產(chǎn)生孳息的歸屬至關重要，將在下文進行探討。

四、用益物權存續(xù)期間與租賃期間天然孳息歸屬

（一）我國法律規(guī)定天然孳息歸屬規(guī)則。孳息的本質(zhì)是原物產(chǎn)生的收益。[4](P48)現(xiàn)代民法的天然孳息有以下特點：第一，孳息都是動產(chǎn)，既可以是特定物也可以是種類物；第二，天然孳息既可以定期產(chǎn)生也可以不定期產(chǎn)生；第三，天然孳息與主物分離，為分離的物不是孳息；第四，天然孳息可以由動產(chǎn)產(chǎn)生也可以由不動產(chǎn)產(chǎn)生；第五，孳息與原物的形式不必相同。[6]原物產(chǎn)生的孳息的歸屬有“分離主義”與“生產(chǎn)主義”的區(qū)分：“分離主義”又叫“原物主義”，即孳息屬于分離時原物所有人；“生產(chǎn)主義”為孳息屬于為產(chǎn)生而付出勞動之人。[6]《物權法》一百一十六條第一款規(guī)定：“天然孳息由所有人取得，既有所有人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，依照約定?！备鶕?jù)物權法的規(guī)定，我國孳息歸屬采取“原物主義”為原則，“生產(chǎn)主義”為例外的“綜合主義”，區(qū)分天然孳息的步驟是：首先，當事人有約定的從約定；然后，沒有約定有用益物權的，歸用益物權人所有；最后，沒有約定也沒有用益物權的歸所有人所有。[7]《合同法》第二百二十五條規(guī)定：“在租賃期間因占有、使用租賃物產(chǎn)生的收益歸承租人所有，當事人另有約定的除外?！笨疾臁逗贤ā返诙俣鍡l規(guī)定的理由為：租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，而承租人支付租金的合同，所以在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益，自然歸承租人所有，除非當事人之間另有約定。[8](P594)我國《物權法》一百一十六條規(guī)定的天然孳息歸用益物權人所有與《合同法》第二百二十五條規(guī)定的占有使用租賃物所得收益歸承租人所有有相似之處，第一，二者對物享有的權利都以對物的支配為前提；第二，二者都為對他人所有之物占有、使用、收益；第三，二者在使用收益的過程中都對第三人有排他性權利。但是，根據(jù)上文的論述，現(xiàn)行法規(guī)定不能在動產(chǎn)上設立用益物權，租賃合同和用益物權的區(qū)別上文已經(jīng)論述。這樣，就會造成在動產(chǎn)租賃的過程中，按照《物權法》的規(guī)定孳息歸承租人所有，而按照《合同法》的規(guī)定孳息歸出租人所有。《物權法》與《合同法》存在沖突，物權法是從原物的歸屬確定孳息歸屬而《合同法》是從租賃合同的作用和性質(zhì)出發(fā)確定租賃期間所得收益歸承租人所有。

（二）租賃期間天然孳息歸屬?！段餀喾ā返谝话僖皇鶙l第一款后半段，即“當事人另有約定的，依照約定”，和《合同法》第二百二十五條后半段，即“當事人另有約定的除外”是相聯(lián)系的，解決租賃期間天然孳息歸屬問題的關鍵是當事人的約定。合同的種類與內(nèi)容可以根據(jù)當事人的意思自由創(chuàng)設，不同性質(zhì)的租賃合同孳息歸屬不同：使用租賃孳息歸出租人所有，收益租賃孳息歸承租人所有。[6]根據(jù)物權行為與債權行為理論：債權行為系以發(fā)生債務為內(nèi)容的法律關系，物權行為是以物權的設定為內(nèi)容的法律行為；物權行為通常是債權行為履行的結果，債權行為是取得法律權利的原因。[9](P159)確定物權的歸屬最為重要的是明確雙方如何約定，探求雙方的真實意思表示。當合同約定不明確時發(fā)生合同解釋問題，根據(jù)《合同法》第一百二十五條第一款的規(guī)定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思?！痹谀臣鬃赓U某乙果園的情況下，按照租賃果園的目的進行解釋，在租賃期間所產(chǎn)生的孳息應該歸某甲所有，應比較租賃合同簽訂前沒有收取的附屬物和租賃合同終止后沒有收取的物，按照公平原則由獲益一方給予他方一定補償。如果是某甲和某乙有對羊的租賃合同，應考察合同的目的和交易習慣確定孳息的歸屬。在沒有明確約定的情況下，對于短期租賃，乳、鬃、毛應歸承租人所有，所生的幼畜應歸出租人所有；我認為，乳、鬃、毛歸承租人所有的主要理由為：第一，承租人占有和支配租賃物，收取孳息更加方便；第二，這些孳息由承租人收取更加經(jīng)濟，有利于雙方總收益增加，使收益最大化；第三，收取孳息更有利于保存租賃物，增加租賃物的再生產(chǎn)能力。但幼畜本身的利益比其余孳息更大，幼畜的歸屬，短期租賃合同出租人對幼畜出生付出較多，應歸出租人所有。在出租人沒有取回幼畜時，承租人應該妥善管理，費用由出租人負擔。假如是長期租賃，乳、鬃、毛應歸承租人所有，幼畜的產(chǎn)生和生長的全部費用都是承租人負擔，幼畜也應該歸承租人所有。所以，長期租賃合同租賃期間產(chǎn)生的一切收益都應該歸承租人所有。

五、總結

綜上所述：租賃期間孳息的歸屬問題在體系上涉及到物權與債權的界限和債權物權化問題，分清用益物權的范圍和用益物權與租賃合同的區(qū)別和聯(lián)系有助于解決問題。租賃期間孳息歸屬僅僅是出租人與承租人之間的法律問題，雖然涉及到所有權的取得，但最終還是一個合同約定的債權債務問題，最重要的是對合同約定的準確解釋，按照雙方真實的意思表示和公平原則進行解決。

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