王珺

勞務(wù)派遣制度勞務(wù)派遣又稱人力派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃、雇員租賃，是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動合同，并支付報酬，把勞動者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付一筆服務(wù)費(fèi)用的一種用工形式。勞務(wù)派遣制度涉及派遣單位、用工單位和被派遣的勞動者三方主體，其最大的特點(diǎn)是勞動力雇傭和使用的分離，即派遣單位雇傭勞動者，成為勞動關(guān)系的一方主體，但其不使用勞動者，用工單位使用勞動者卻與勞動者之間沒有勞動關(guān)系，形成“有關(guān)系、沒勞動”和“有勞動、沒關(guān)系”的格局。

目前，我國的勞務(wù)派遣制度已經(jīng)從政策理論層面充分進(jìn)入國家立法機(jī)關(guān)視野，直至出臺《勞動合同法》相關(guān)條款加以規(guī)范。

一、勞務(wù)派遣的發(fā)展態(tài)勢

《勞動合同法》無論是立法目的還是具體制度，規(guī)定勞務(wù)派遣制度絕不是為了鼓勵勞務(wù)派遣制度的發(fā)展，而是對其進(jìn)行規(guī)范和約束。使勞務(wù)派遣這種用工形式得到規(guī)范，走上良性健康發(fā)展的道路，使勞動者的權(quán)益得到保護(hù)。但是《勞動合同法》實施后的實踐表明勞務(wù)派遣制度不僅沒有得到規(guī)范和限制，而呈泛濫之勢。

1.分布行業(yè)較廣

“全國各行各業(yè)使用勞務(wù)派遣工非常普遍，統(tǒng)計分類的20個行業(yè)和七類所有制單位都或多或少使用勞務(wù)派遣工?！币陨虾槔瑒趧?wù)派遣工幾乎遍布各行各業(yè)，包括各類企業(yè)和學(xué)校、醫(yī)院和事業(yè)單位，涉及的職業(yè)、崗位門類齊全，甚至一些黨政機(jī)關(guān)及其所屬的事業(yè)單位也在大批量使用勞務(wù)派遣工?？梢?，勞務(wù)派遣用工已經(jīng)滲入各行各業(yè)，即包括服務(wù)業(yè)、制造業(yè)、建筑業(yè)這樣需要大量勞動力的行業(yè)，也有如金融保險業(yè)（銀行業(yè)）、醫(yī)療衛(wèi)生業(yè)這樣的技術(shù)性較強(qiáng)的行業(yè)。

據(jù)統(tǒng)計不同行業(yè)類型中，服務(wù)業(yè)、制造業(yè)和建筑業(yè)比例最高；不同所有制類型中，國有企業(yè)最高。

2.勞務(wù)派遣單位數(shù)量增長迅速

最初出現(xiàn)的勞務(wù)派遣是在家政服務(wù)公司，后來長江三角洲、珠江三角洲等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的企業(yè)發(fā)現(xiàn)使用勞務(wù)派遣工可以節(jié)約人工成本，同時，一些長期從事職業(yè)介紹業(yè)務(wù)、勞動力市場開發(fā)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)和個人也開始涉足勞務(wù)派遣領(lǐng)域，越來越多的資本紛紛涌入該領(lǐng)域，勞務(wù)派遣單位數(shù)量迅速膨脹。

二、勞務(wù)派遣存在的突出問題

1.勞務(wù)派遣工權(quán)益受損

首先，勞務(wù)派遣工與正式用工“同工不同酬”。同工同酬是平等權(quán)在勞動法領(lǐng)域的具體表現(xiàn)，也是國際勞工組織提倡的“體面勞動”的重要內(nèi)容?！秳趧雍贤ā穼τ谕ね甑囊?guī)定對于大多數(shù)被派遣勞動者來說是一紙空文。從掌握的情況看，絕大多數(shù)勞務(wù)派遣工的勞動報酬低于所在企業(yè)正式用工，有的只相當(dāng)于正式員工的一半，最低的略高于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。其次，勞務(wù)派遣工的社會保障權(quán)得不到保障。比如，繳納社會保險方面，正式工的社會保險是按照企業(yè)上年度平均工資的標(biāo)準(zhǔn)繳納的，而勞務(wù)派遣工的社會保險是按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)繳納的。還有多數(shù)派遣勞動者不能享受住房公積金、帶薪年休假以及其他福利待遇。最后，勞務(wù)派遣工的民主政治權(quán)益無法真正落實。實踐中，由于用工單位的工會與用人單位的派遣勞動者沒有任何直接的利益關(guān)聯(lián)，用工單位工會組織很難從內(nèi)心接納勞務(wù)派遣工，更不用說為了維護(hù)他們的權(quán)利而與本單位博弈。結(jié)果導(dǎo)致大量的勞務(wù)派遣工游離于工會組織之外，無法實現(xiàn)組織和參加工會的權(quán)利。如果職工代表中沒有勞務(wù)派遣工的身影，如果勞務(wù)派遣工不加入工會，何來職工代表真正代表職工中的勞務(wù)派遣工群體。

2.勞務(wù)派遣適用范圍超出“三性”崗位

我國《勞動合同法》將勞務(wù)派遣定位為非主流的就業(yè)形式，在肯定勞動派遣的同時，也對其進(jìn)行適當(dāng)限制即將其適用范圍限定為“三性”（臨時性、輔助性、替代性）崗位。而現(xiàn)實中，這一法律要求很多企業(yè)很難做到。勞務(wù)派遣成為部分企業(yè)的主流用工形式。多數(shù)企業(yè)都在常設(shè)、主業(yè)方面大量使用勞務(wù)派遣工，其崗位性質(zhì)大多都突破了臨時性、輔助性、替代性。并沒有將勞務(wù)派遣工作為正常雇傭的一種補(bǔ)充，而是成為企業(yè)主要的用工形式，“三性”標(biāo)準(zhǔn)被束之高閣。

三、完善勞務(wù)派遣的立法建議

1.加快落實“同工同酬”原則

勞務(wù)派遣即使根本不符合“體面”或“尊嚴(yán)”的標(biāo)準(zhǔn)，但在勞動力供過于求、用工單位降低用工成本的雙重困境下，派遣員工的工資、福利待遇的尷尬處境不會在短時間內(nèi)得到解決。在承認(rèn)勞務(wù)派遣短期無法消除的情況下，應(yīng)該逐步完善“過渡措施”，縮小工資和福利保障差距，進(jìn)一步認(rèn)真調(diào)研的基礎(chǔ)上提出落實同工同酬原則的具體操作辦法，向“同工同酬”靠攏，減少勞務(wù)派遣領(lǐng)域的不公平現(xiàn)象，維護(hù)被派遣勞動者的合法權(quán)益。

2.對勞務(wù)派遣崗位進(jìn)一步細(xì)化列舉

我國《勞動合同法》第66條規(guī)定：勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。該條規(guī)定符合國際通行做法，但卻不符合我國國情，缺乏實踐操作意義。對此應(yīng)按照行業(yè)及工種進(jìn)行列舉限制的做法界定勞務(wù)派遣適用的范圍，增強(qiáng)其實踐中的操作。一方面，通過正面列舉的方式明確列舉出，那些臨時性、輔助性、替代性的工作崗位，規(guī)定可以使用勞務(wù)派遣的用工方式。另一方面通過負(fù)面列舉的方式對規(guī)定存續(xù)時間超過一定期限的穩(wěn)定工作崗位不得使用勞務(wù)派遣工的禁止性規(guī)定，通過正負(fù)面列舉的方式明確對勞務(wù)派遣的適用行業(yè)和職業(yè)進(jìn)行限制性規(guī)定，從而對勞務(wù)派遣適用范圍加以限定，對勞務(wù)派遣崗位進(jìn)一步細(xì)化列舉，提高實際操作性。

3.加強(qiáng)勞務(wù)派遣監(jiān)管制度

法律對于勞務(wù)派遣單位缺乏規(guī)制，對其資質(zhì)和運(yùn)營的規(guī)范相對較少，導(dǎo)致勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)泛濫，嚴(yán)重?fù)p害勞務(wù)派遣員工合法利益。對此，我國應(yīng)借鑒勞務(wù)派遣市場發(fā)育較早國家的立法經(jīng)驗，明確規(guī)定勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)設(shè)立實行嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，須經(jīng)勞動保障部門批準(zhǔn)，在工商登記部門備案，并且還要對其營利性做適當(dāng)限制。勞動行政部門對勞務(wù)派遣公司的經(jīng)營活動實行資質(zhì)管理制度，并實行年審制度。對勞務(wù)派遣市場的從業(yè)人員也應(yīng)逐步予以從業(yè)資格的限制，從而合理控制勞務(wù)派遣公司的數(shù)量，保障其在法律范圍內(nèi)的有序競爭。