左芳

摘 要：目前，我國正積極倡導構(gòu)建和諧勞動關(guān)系，讓勞動者體面勞動，但由于過度加班導致的勞資爭議、過勞死等負面影響卻成為和諧社會進程中不和諧的音符?；仡櫸覈嚓P(guān)勞動立法，對于規(guī)制加班問題，我國并不缺乏制度。相關(guān)勞動立法從加班時間、加班程序、加班報酬以及違法加班處罰措施等方面做出了嚴格的制度，從制度表面上看，加班制度的相當?shù)耐晟?，但是從制度實施效果看，過長加班時間的抱怨、一樁樁過勞死案例的現(xiàn)實將完美的制度敲擊的粉碎，甚至一句“我自愿加班或我要加班”就可能將該整套強制加班制度通通予以合法規(guī)避，制度最終并沒有有效實現(xiàn)對勞動者全方位保護。

關(guān)鍵詞：合同法；加班；加班補償

1 國內(nèi)研究現(xiàn)狀

加班是一個耳熟能詳?shù)脑掝}，根據(jù)不同的視角，國內(nèi)對加班問題的研究大致分為以下四個方面：（一）從法學角度研究加班問題?；诖艘暯茄芯考影鄦栴}的學者很多，該類研究基本上從法學視角呈現(xiàn)現(xiàn)行加班法律制度規(guī)定，或是針對勞動爭議案件的法律討論并提出完善相關(guān)立法的政策建議，多帶有普法宣傳性質(zhì)。（二）從加班與就業(yè)關(guān)系。中央黨校程連升教授《超時加班與就業(yè)困難一1991至2005年中國經(jīng)濟就業(yè)彈性下降分析》提出超時加班現(xiàn)象嚴重抵消了經(jīng)濟增長所創(chuàng)造的就業(yè)供給崗位，造成就業(yè)彈性不斷下降，諸多初次就業(yè)者不斷失業(yè)。（三）從文化的角度研究。從文化的角度解析加班，并基于文化視角提出塑造合理的企業(yè)“加班文化”。（四）從單純的呈現(xiàn)加班現(xiàn)狀角度。加班的問題成為上班族不得不面對的“潛規(guī)則”，該類研究多基于在事實調(diào)查的基礎(chǔ)上開展，主要是客觀描述我國加班現(xiàn)狀，從加班時間、加班工資等角度進行全方位的描述。

從國內(nèi)一些專家學者的研究情況看，國內(nèi)關(guān)于加班問題的研究很多，且取得了一定的研究成果。但諸多研究只從加班表面現(xiàn)象、制度規(guī)定等角度入手，相關(guān)文獻除了介紹立法上關(guān)于加班制度、描述加班現(xiàn)狀、評述加班負面影響等主要研究成果外，研究顯然不夠深入，并沒有從加班制度角度進行研究并反思。具體說來，在理論研究方面，我國加班問題的理論研究深度和廣度還有待提高，僅僅停留在描述表面現(xiàn)象，介紹相關(guān)制度層面，對加班制度研究還有一定的局限性。其次，研究的系統(tǒng)性不夠，已經(jīng)取得的研究成果之間缺乏系統(tǒng)性，缺乏聯(lián)系。

2 對加班的認定

加班時間指用人單位在勞動者完成勞動定額或規(guī)定的工作任務后，根據(jù)生產(chǎn)或工作需要安排勞動者在法定工作時間以外工作，通常有兩種形式：其一是加班，即在法定節(jié)假日、公休假日內(nèi)工作的稱為加班；其二是加點，即在日法定標準工作時間以外進行工作時間稱為加點。對于“加班”一詞的稱謂，我國1994年的《勞動法》中并沒有對“加班”概念作出直接界定，而只在部分章節(jié)中使用了如“工作時間和休息休假”、“延長工作時間”、“加班加點”等稱謂。 “加班”在我國新制定的《勞動合同法》中能找到來源，該法第31條首次使用“加班”的稱謂，即：“用人單位應當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者“加班”。用人單位安排“加班”的，應當按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費?！币虼耍罁?jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，認定加班的要件應該包括兩個要件：一是程序上是用人單位以實際需要安排勞動者加班，二是時間上該工作活動是在標準時間以外的工作。據(jù)此可以看出，加班是一個雙方合意的產(chǎn)物，即用人單位安排勞動者加班且勞動者同意或者勞動者申請加班且用人單位同意才有可能定性為加班。

在工時制度上，我國標準工時的規(guī)定主要體現(xiàn)在《勞動法》第36條中：“國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時的工時制度”。隨著社會的發(fā)展進步，工時標準也在不斷發(fā)展提高，法定工作時間亦逐漸縮減。1995年國務院關(guān)于修改《國務院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》第3條規(guī)定：“職工每日工作8小時，每周工作40小時、每周至少休息一天的的標準工時制度”，第5條規(guī)定：“第五條修改為：“因工作性質(zhì)或者生產(chǎn)特點的限制，不能實行每日工作8小時、每周工作40小時標準工時制度的，按照國家有關(guān)規(guī)定，可以實行其他工作和休息辦法。”依法，目前在我國實行的最長工時是每周40個小時。相對世界上的其他國家，從每周48小時到44小時再到40小時，我國工作周時數(shù)居于世界領(lǐng)先水平。

3 完善加班制度的相關(guān)建議

（一）適當?shù)恼{(diào)整法定工時制度

適當?shù)恼{(diào)整法定工時制度。根據(jù)前文分析，我國勞動基準偏高，在實際運行中勢必導致“窄覆蓋、寬執(zhí)法”。就本文論述的加班制度而言，從可比的相對數(shù)上看，我國的法定工時制度已達到或超過某些世界發(fā)達國家的水平。然而勞動標準是一種易上難下的剛性標準，法定工時的“高標準”一方面會導致某些用人單位“選擇性守法”，法律嚴肅性下降，這間接促使企業(yè)違法現(xiàn)象增加。另一方面，勞動立法的“窄覆蓋”，勢必導致“勞動者分層中處在較為低層的勞動者是那些技能較低、年齡較長、流動性較大、替代性較強、競爭力較弱的普通勞動者”，在一定程度上阻礙底層勞動者的就業(yè)。

（二）完善社會保障制度

勞動者選擇加班一個很重要的原因在于社會保障制度的缺失，未實現(xiàn)有效解決勞動者后顧之憂的目的。我國社會保障制度建設的目標是實現(xiàn)“低水平、廣覆蓋、多層次”，社會保障制度本身的公平性與普遍性特征要求社保制度應該擴大覆蓋面至全民所享。但是，由于諸多原因，我國在計劃經(jīng)濟體制下建立的社會保障制度仍然存在覆蓋范圍過窄，在不同所有制工作單位的勞動者待遇差異懸殊等問題，政府應該通過彌補過往制度

（三）違反加班制度規(guī)定事后救濟

為合理規(guī)范用人單位加班，充分保障勞動者的休息權(quán)和生命健康權(quán)，我國勞動立法對勞動者因用人單位違法加班也相應作了事后救濟的制度，主要體現(xiàn)在《勞動法》和《勞動合同法》中?！秳趧臃ā返?0條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定，延長勞動者工作時間的，由勞動行政部門給予警告，責令改正，并可以處以罰款”?！秳趧雍贤ā返?5條：“對安排加班不支付加班費的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應付金額50%以上100%以下的標準向勞動者加付賠償金”。此外，《勞動合同法》將“用人單位遵守國家關(guān)于工作時間和休息休假規(guī)定的情況”作為監(jiān)察的范圍，該法第75條規(guī)定：縣級以上地方人民政府勞動行政部門實施監(jiān)督檢查時，有權(quán)查閱與勞動合同、集體合同有關(guān)的材料，有權(quán)對勞場所進行實地檢查，用人單位和勞動者都應當如實提供有關(guān)情況和材料。因此，依據(jù)上述規(guī)定，用人單位無故拖欠，拒付加班加點工資或無故扣除而低于法定標準發(fā)放加班加點工資的，除應責令其在規(guī)定時間內(nèi)全額支付勞動者加班加點工資報酬、加發(fā)相當于加班加點工資報酬的25%的經(jīng)濟補償金外，并可責令按相當于支付勞動者加班加點工資報酬、經(jīng)濟補償總和的1倍一1.5倍支付勞動賠償金。

回顧我國整套加班制度，從標準上看，在最高工時限制、加班補償標準等方面都達到了世界領(lǐng)先水平，其在規(guī)制加班問題上非常嚴格。但從制度實施的效果來看，看似完美的加班制度并未有效實現(xiàn)制度者們初衷，加班成普遍現(xiàn)象，過勞死頻發(fā)，更為甚者強制加班制度異變成自愿加班制度，將廣大勞動者逼上“自愿加班”之路。從原因上看，是勞動者就業(yè)與生活壓力大、企業(yè)自身競爭力缺乏、工會維權(quán)乏力、勞動行政監(jiān)察寬于執(zhí)法以及社會保障制度不完善之故，但是，我們更應該反思加班制度本身，由于我國勞動基準偏高，制度在操作上模糊以及制度運行失靈，致使我國的加班制度無法得到全面落實。因此，應該首先從國家本位出發(fā)，完善相關(guān)制度，包括適度調(diào)整我國工時制度，完善社會保障制度，彌補“過勞死”工傷認定制度；其次從社會本位出發(fā)，改革工會體制，確保工會經(jīng)費和職能獨立，以完善集體協(xié)商制度；最后，從微觀本位出發(fā)，提高用人單位社會責任感三個方面完善我國的加班制度，切實保障勞動者權(quán)益。

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