曹莉娜+丁鐵成

資產(chǎn)重組一直以來是我國股市的“熱點”，2014年中國證監(jiān)會審核通過（含有條件通過，下同）的上市公司重組交易共185項（包含終止的交易），重組題材股的漲跌起落。眾所周知，企業(yè)的價值評估是上市公司重組交易決策的基礎(chǔ)，目前大多數(shù)企業(yè)估值采用收益法，但由于未來經(jīng)營的不確定性，企業(yè)估值很困難。無法確定企業(yè)的公平市場價值和交易雙方認(rèn)可的交易價格，往往導(dǎo)致交易無法達成。在這種情況下，設(shè)立估值調(diào)整機制，在交易達成后，根據(jù)實際情況與據(jù)以估值的主觀估計發(fā)生的偏離，調(diào)整交易的內(nèi)容 （包括交易價格和交易工具的調(diào)整，還包括優(yōu)先權(quán)、投票權(quán)、控制權(quán)等事項的約定，以上稱“對賭工具”），有助于平衡交易各方的風(fēng)險和收益。

估值調(diào)整機制，英文Valuation Adjustment Mechanism（VAM），或譯之為“對賭協(xié)議”。估值調(diào)整在我國的上市公司重組交易中廣泛應(yīng)用，主要表現(xiàn)為業(yè)績補償和獎勵。2014年證監(jiān)會審核通過的重組交易中，其方案有175項包含業(yè)績補償?shù)膮f(xié)議或條款，58項有業(yè)績獎勵的條款。此175項重組交易，全部為上市公司發(fā)行股票（或有支付現(xiàn)金、置換資產(chǎn)）購買股權(quán)，實現(xiàn)控股合并或吸收合并。本文以此為樣本，簡要分析股權(quán)交易及估值調(diào)整的涉稅處理。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方

在上市公司重組交易中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方稱為交易對方，是交易標(biāo)的公司的原股東。前述175項重組交易中，涉及自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的142項，企業(yè)112項，有限合伙企業(yè)76項，境外企業(yè)6項，行政機關(guān)（構(gòu)）或事業(yè)單位4項。分而述之：

自然人。個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費用后的余額為應(yīng)納稅所得額，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個人所得稅。個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得上市公司股份，是個人以非貨幣性資產(chǎn)（股權(quán)）投資的行為，根據(jù)《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資個人所得稅征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局2015年第20號，以下簡稱20號公告）的規(guī)定，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)按評估后的公允價值確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入。上市公司重組公告對交易標(biāo)的（股權(quán)）的交易價格有詳盡披露，該交易價格經(jīng)中介機構(gòu)評估和交易各方確認(rèn)。本文認(rèn)為，該交易價格可以認(rèn)為是轉(zhuǎn)讓時（初始交易）股權(quán)的公允價值（很多時候，公允價值并非客觀存在，僅是主觀估計，是可以和需要調(diào)整的）。

根據(jù)個人所得稅法相關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按次計稅。本文認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓以同一項重組交易轉(zhuǎn)讓同一交易標(biāo)的公司股權(quán)為一次。轉(zhuǎn)讓方個人根據(jù)交易合同約定，分期取得交易對價（現(xiàn)金和股份等）的，以每期實際取得交易對價的金額分期計稅，股權(quán)原值和合理稅費按比例扣除。

為保護上市公司及其股東的利益，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第109號）規(guī)定，采取基于未來收益預(yù)期的方法對擬購買資產(chǎn)進行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的，交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。盈利預(yù)測補償協(xié)議或條款的主要內(nèi)容包括承諾盈利、承諾（補償）期，補償安排等。前述175項重組交易中，約定股份補償?shù)挠?64項，約定現(xiàn)金補償?shù)挠?23項。補償安排各不相同，有的方案是雙重補償，即同時補償現(xiàn)金和股份；有的是補充補償，即以股份或現(xiàn)金優(yōu)先補償，不足部分以現(xiàn)金或股份補償；有的是選擇補償，即由補償責(zé)任人選擇現(xiàn)金補償、股份補償或現(xiàn)金股份結(jié)合補償。一般而言，交易各方還對資產(chǎn)交割期（或稱過渡期）、資產(chǎn)減值（虧損）和承諾期屆滿時資產(chǎn)減值約定補足義務(wù)和補償責(zé)任。本文認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓方個人向上市公司支付業(yè)績補償和減值補償，是交易股權(quán)公允價值的后續(xù)調(diào)整，是一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分步交易，應(yīng)視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的減項，重新計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得和應(yīng)繳納的個人所得稅，退還前期多繳的個人所得稅。補償?shù)墓煞菀话阌缮鲜泄疽辉刭?，股份補償?shù)慕痤~按補償?shù)墓煞輸?shù)和初始交易時確定的股價（交易后補償前，如有轉(zhuǎn)送派，該股價作相應(yīng)調(diào)整，下同）計算。有觀點認(rèn)為，業(yè)績補償屬于捐贈，不退還轉(zhuǎn)讓股權(quán)時繳納的個人所得稅。本文認(rèn)為，業(yè)績補償是股權(quán)交易價格的調(diào)整，應(yīng)按業(yè)務(wù)實質(zhì)進行稅務(wù)處理。股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入因估值調(diào)整而變化，估值調(diào)整結(jié)束，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得最終確定。

關(guān)于承諾期內(nèi)現(xiàn)金分紅。股份補償?shù)模绯兄Z期內(nèi)有現(xiàn)金分紅，一般約定將現(xiàn)金分配隨補償?shù)墓煞莘颠€給上市公司。本文認(rèn)為，返還現(xiàn)金分紅不宜按調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入處理，個人返還現(xiàn)金分紅給上市公司，分紅已納個稅作退稅處理。

關(guān)于二級市場購買股票補償。有的業(yè)績補償協(xié)議約定股票補償不得以現(xiàn)金補償替代，如補償責(zé)任主體所持股份不足補償，需要在二級市場購買股票。本文認(rèn)為，補償金額不以股票購買金額確定，按補償股份數(shù)和初始交易時確定的股價計算。

關(guān)于業(yè)績獎勵。為激勵交易標(biāo)的公司或交易對方，部分重組方案有業(yè)績獎勵條款。業(yè)績獎勵一般由上市公司或交易標(biāo)的公司支付給個人，支付對象可以是交易對方中的自然人、交易標(biāo)的公司的管理團隊或核心骨干員工等（具體人員由上市公司、交易標(biāo)的公司或主要交易對方確定）。分析相關(guān)條款，業(yè)績獎勵依其性質(zhì)可分為三類：一是職工薪酬，二是優(yōu)先分紅，三是合并成本。本文認(rèn)為，個人取得業(yè)績獎勵按其性質(zhì)確定收入（所得）的類別據(jù)以征繳個人所得稅。如作為合并成本，則業(yè)績獎勵是估值調(diào)整的一部分，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人取得業(yè)績獎勵，重新計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入和所得，補繳個人所得稅。

關(guān)于交易風(fēng)險金。風(fēng)險金條款并不常見，2014年僅有1項交易涉及，約定上市公司向個人支付的現(xiàn)金對價中部分為風(fēng)險金，交易標(biāo)的公司在承諾期內(nèi)實現(xiàn)盈利承諾，上市公司支付風(fēng)險金，如未實現(xiàn)，風(fēng)險金不再支付。本文認(rèn)為，風(fēng)險金與作為合并成本的業(yè)績獎勵類同，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人實際取得風(fēng)險金，調(diào)整計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入和所得，補繳個人所得稅。

轉(zhuǎn)讓方個人取得收入如無現(xiàn)金或現(xiàn)金比例較低，可能存在納稅能力不足的情況。根據(jù)《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號），個人發(fā)生股權(quán)投資行為，一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計劃并報主管稅務(wù)機關(guān)備案后，自發(fā)生應(yīng)稅行為之日起不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納個人所得稅。該文規(guī)定，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資交易過程中取得現(xiàn)金補價的，現(xiàn)金部分應(yīng)優(yōu)先用于繳稅；現(xiàn)金不足以繳納的部分，可分期繳納。參照會計準(zhǔn)則對非貨幣性資產(chǎn)交換的認(rèn)定比例，支付現(xiàn)金的比例低于25%，可以認(rèn)為是現(xiàn)金補價。事實上，支付現(xiàn)金比例如高于20%，不存在納稅能力問題。需要說明的是該文所規(guī)定的分期納稅優(yōu)惠自2015年4月1日起執(zhí)行，之前發(fā)生的尚未進行稅務(wù)處理且自發(fā)生應(yīng)稅行為之日起期限未超過5年的，可在剩余的期限內(nèi)分期納稅。

根據(jù)20號公告的規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)投資個人所得稅由納稅人自行申報繳納，主管稅務(wù)機關(guān)為其持有企業(yè)的股權(quán)該企業(yè)所在地的稅務(wù)機關(guān)。該規(guī)定是否排除上市公司作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得支付人的扣繳義務(wù)，各地認(rèn)識不一。

關(guān)于企業(yè)。企業(yè)，此處指作為企業(yè)所得稅納稅人的居民企業(yè)，不包括合伙企業(yè)和境外非居民企業(yè)，前述175項重組交易中，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的企業(yè)有公司企業(yè)、國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)和股份合作制企業(yè)等。企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得的收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)計入企業(yè)的應(yīng)納稅所得額計算繳納企業(yè)所得稅，此為一般性稅務(wù)處理的規(guī)定。對照《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文），上市公司發(fā)行股份（及支付現(xiàn)金、置換資產(chǎn)）購買（股權(quán)）資產(chǎn)，實現(xiàn)控股合并和吸收合并，屬于59號文所稱的“股權(quán)收購”和“合并（吸收合并）”交易。

（1）股權(quán)收購交易，根據(jù)59號文和《關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅〔2014〕109號）的相關(guān)規(guī)定，上市公司購買的股權(quán)（指所有交易對方轉(zhuǎn)讓給上市公司的股權(quán)）不低于交易標(biāo)的公司全部股權(quán)的50%，且上市公司在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額（指所有交易對方取得上市公司的股權(quán)支付）不低于其交易支付總額（指所有交易對方交易對價）的85%，符合條件的可以適用特殊性稅務(wù)處理。即轉(zhuǎn)讓方企業(yè)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，其股權(quán)支付部分不確認(rèn)轉(zhuǎn)讓所得，非股權(quán)支付部分在交易當(dāng)期確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，轉(zhuǎn)讓方企業(yè)取得上市公司股份的計稅基礎(chǔ)，以其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)和確認(rèn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得確定。

（2）吸收合并交易，根據(jù)59號文，交易對方的企業(yè)在吸收合并發(fā)生時取得上市公司股權(quán)支付金額（本文認(rèn)為是指交易對方中所有企業(yè)取得上市公司的股權(quán)支付）不低于其交易支付總額（本文認(rèn)為是指所有交易對象交易對價）的85%，符合條件的可以適用特殊性稅務(wù)處理，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方企業(yè)稅務(wù)處理同上。

如不符合特殊重組的條件或不選擇適用特殊性稅務(wù)處理，轉(zhuǎn)讓方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得?！蛾P(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅〔2014〕116號）規(guī)定，居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認(rèn)的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。據(jù)此，轉(zhuǎn)讓方企業(yè)確認(rèn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，可以分期計稅。該文未規(guī)定現(xiàn)金補價的處理，但該文強調(diào)，非貨幣性資產(chǎn)投資，限于以非貨幣性資產(chǎn)出資設(shè)立新的居民企業(yè)，或?qū)⒎秦泿判再Y產(chǎn)注入現(xiàn)存的居民企業(yè)。本文認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得非股權(quán)支付的部分，不屬于投資，企業(yè)應(yīng)分別計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中股權(quán)支付的部分和非股權(quán)支付的部分，股權(quán)支付的部分可以分期計稅，非股權(quán)支付的部分不得分期計稅。分期計稅的，轉(zhuǎn)讓方企業(yè)取得上市公司股份的計稅基礎(chǔ)，以其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)，加上每年確認(rèn)（計入應(yīng)納稅所得額）的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，逐年進行調(diào)整。符合特殊重組條件的交易，轉(zhuǎn)讓方企業(yè)可以選擇適用特殊性稅務(wù)處理或執(zhí)行分期計稅政策，但一經(jīng)選擇不得改變。

轉(zhuǎn)讓方企業(yè)向上市公司支付補償，有觀點認(rèn)為，該補償不得稅前扣除。如前所述，補償是交易股權(quán)公允價值的后續(xù)調(diào)整，本文認(rèn)為，其補償凈額按股權(quán)投資損失處理，計入支付當(dāng)年的應(yīng)納稅所得額。需要說明的是，股份補償或現(xiàn)金補償可能會改變交易的股權(quán)支付比例，本文建議，對照59號文和《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局2015年第48號，以下簡稱48號公告）的相關(guān)規(guī)定，自重組日起12個月內(nèi)發(fā)生的估值調(diào)整，按一項重組的分步交易處理，確定適用一般性或特殊性稅務(wù)處理，其后再發(fā)生估值調(diào)整，不再重新判斷稅務(wù)處理的適用性。轉(zhuǎn)讓方企業(yè)隨股份補償，返還現(xiàn)金分配給上市公司，按股息紅利收入的減項處理，計入返還當(dāng)期的收入總額，同時根據(jù)前期取得現(xiàn)金分配時的所得稅處理方式作相應(yīng)處理。

關(guān)于境外企業(yè)。境外企業(yè)，指企業(yè)所得稅非居民企業(yè)，如認(rèn)定為居民企業(yè)，同上述企業(yè)的處理。境外企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的上市公司重組交易并不多見，2014年有6項交易涉及。非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)的股權(quán)（不包括在公開證券市場買入并賣出中國居民企業(yè)的股票）所取得的所得，按規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓價減除股權(quán)成本后的差額。要強調(diào)的是，根據(jù)《關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號，以下簡稱698號文）的規(guī)定，在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，以非居民企業(yè)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)投資時或向原投資方購買該股權(quán)時的幣種計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價和股權(quán)成本價。即股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入和成本先折算成外幣，計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，再折算成人民幣計稅。非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的所得稅法定稅率20%，減按10%征收。相關(guān)稅收協(xié)定有規(guī)定的，從其規(guī)定。

企業(yè)所得稅法規(guī)定，非居民企業(yè)預(yù)提所得稅，實行源泉扣繳，以支付人為扣繳義務(wù)人，即上市公司為扣繳義務(wù)人，稅款由其在每次支付或者到期應(yīng)支付時，從支付或者到期應(yīng)支付的款項中扣繳，即分期支付的分期扣繳。支付對價中現(xiàn)金部分不足扣繳，扣繳義務(wù)人無法扣繳的，根據(jù)698號文的規(guī)定，非居民企業(yè)應(yīng)自行申報繳納稅款。非居民企業(yè)向上市公司支付補償，重新計算其股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，并退還前期多繳的企業(yè)所得稅。

關(guān)于有限合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)是投資領(lǐng)域常見的企業(yè)組織形式，2014年上市公司重組交易中涉及有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的有76項，而普通合伙企業(yè)未有出現(xiàn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是有限合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得（一般而言，生產(chǎn)經(jīng)營不包括投資，但投資公司的日常經(jīng)營即為投資）?！蛾P(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅〔2008〕159號）規(guī)定，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則，合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。本文認(rèn)為有限合伙企業(yè)雖不是所得稅的納稅人，但應(yīng)計算合伙企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，合伙人據(jù)以計算分得的所得額。

（1）自然人合伙人。根據(jù)《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財稅〔2000〕91號），合伙企業(yè)以投資者個人為個人所得稅納稅義務(wù)人，投資者個人從合伙企業(yè)分得（包括合伙企業(yè)留存而按分配比例歸其所屬的部分，下同）的生產(chǎn)經(jīng)營所得（合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利除外）比照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”計征個人所得稅，按年計算，分月或者分季預(yù)繳，年終匯算清繳，由合伙企業(yè)向企業(yè)實際經(jīng)營管理所在地主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納投資者應(yīng)納的個人所得稅，并將個人所得稅申報表抄送投資者。該文實質(zhì)規(guī)定了合伙企業(yè)申報繳納投資者個人所得稅的義務(wù)。有的地方規(guī)定，自有限合伙企業(yè)分得的所得，自然人普通合伙人比照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”征稅；自然人有限合伙人按“利息、股息、紅利所得”（或者“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”）征稅。這種做法更為合理，因為有限合伙人并未參與生產(chǎn)經(jīng)營（不執(zhí)行合伙事務(wù)），本文建議上位法適時采納。

（2）企業(yè)合伙人。有限合伙企業(yè)的企業(yè)合伙人，從有限合伙企業(yè)分得的所得，計入其應(yīng)納稅所得額計算繳納企業(yè)所得稅。企業(yè)所得稅法規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性收益免稅，是指直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，從有限合伙企業(yè)分得的所得，不屬于符合條件的免稅收入。有限合伙企業(yè)向上市公司支付補償，計入支付年度損益，如當(dāng)年有限合伙企業(yè)有所得，由各合伙人按分得的所得分別計算繳納所得稅；如當(dāng)年有限合伙企業(yè)虧損，可按規(guī)定在以后年度計算合伙企業(yè)應(yīng)納稅所得額時彌補。

關(guān)于事業(yè)單位、社會團體、行政機關(guān)（構(gòu)）。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第二條規(guī)定，企業(yè)所得稅納稅人包括依照中國法律、行政法規(guī)在中國境內(nèi)成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體以及其他取得收入的組織，事業(yè)單位、社會團體取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。支付補償?shù)模鲜銎髽I(yè)的處理。本文認(rèn)為，“其他取得收入的組織”其范圍應(yīng)由有權(quán)部門做出解釋，稅務(wù)部門不得依“其他”對行政機關(guān)或行政機構(gòu)征收企業(yè)所得稅。

二、股權(quán)受讓方

上市公司收購資產(chǎn)支付對價，一般為發(fā)行股票和支付現(xiàn)金，前述175項重組交易中，全部向交易對方發(fā)行股票，并支付現(xiàn)金的有108項，另置換資產(chǎn)的有13項（此類交易可能構(gòu)成借殼重組）。

（1）股權(quán)收購交易。根據(jù)企業(yè)所得稅法的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)的投資資產(chǎn)，通過支付現(xiàn)金方式取得的，以購買價款為成本；通過支付現(xiàn)金以外的方式取得的，以該資產(chǎn)的公允價值和支付的相關(guān)稅費為成本。有觀點認(rèn)為，對賭協(xié)議實質(zhì)上是一種期權(quán)，對此部分應(yīng)按金融工具處理。本文認(rèn)為：對賭協(xié)議可以認(rèn)為是一種期權(quán)，但其公允價值無法計量，正因為無法計量，才需要估值調(diào)整，無法計量也就無法按金融工具處理。上市公司取得對交易標(biāo)的公司的長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)，為上市公司現(xiàn)金支付金額、股權(quán)支付和換出資產(chǎn)的公允價值，股票和換出資產(chǎn)的公允價值按初始交易確定的價格計算。

如符合條件且交易當(dāng)事各方選擇適用特殊性稅務(wù)處理，根據(jù)59號文的規(guī)定，上市公司取得對交易標(biāo)的公司的長期股權(quán)投資，其計稅基礎(chǔ)以轉(zhuǎn)讓方企業(yè)股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。本文認(rèn)為，上市公司交易對價中支付給轉(zhuǎn)讓方企業(yè)的股權(quán)支付部分，對應(yīng)的長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)，為轉(zhuǎn)讓方企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)；支付給其他交易對方的股權(quán)支付部分，按股票的公允價值確認(rèn)計稅基礎(chǔ)；支付給交易對方的非股權(quán)支付部分，以現(xiàn)金金額和換出資產(chǎn)的公允價值為計稅基礎(chǔ)。

（2）吸收合并交易。一般性稅務(wù)處理：上市公司接受交易標(biāo)的公司資產(chǎn)和負(fù)債的計稅基礎(chǔ)，應(yīng)按公允價值確定。本文認(rèn)為，此公允價值是各項資產(chǎn)和負(fù)債（會計上稱可辨認(rèn)凈資產(chǎn)）的公允價值。上市公司支付給交易對方的交易對價的公允價值，超過交易標(biāo)的公司資產(chǎn)和負(fù)債的公允價值的部分，應(yīng)作為上市公司外購商譽的計稅基礎(chǔ)。

特殊性稅務(wù)處理：上市公司接受交易標(biāo)的公司資產(chǎn)和負(fù)債的計稅基礎(chǔ)，以交易標(biāo)的公司的原有計稅基礎(chǔ)確定。本文認(rèn)為，上市公司交易對價中支付給非企業(yè)的股權(quán)支付部分，按股票的公允價值確定為上市公司外購商譽的計稅基礎(chǔ)，支付給交易對方的非股權(quán)支付部分，按其現(xiàn)金金額和換出資產(chǎn)的公允價值確定為上市公司外購商譽的計稅基礎(chǔ)。

本文認(rèn)為，上市公司收到現(xiàn)金補償（會計實務(wù)中取得補償，有的計入資本公積或營業(yè)外收入，有的沖減長期股權(quán)投資成本。本文認(rèn)為，會計亦以按交易調(diào)整處理為宜，即調(diào)整長期股權(quán)投資賬面價值），沖減對交易標(biāo)的公司長期股權(quán)投資（股權(quán)收購）或外購商譽（吸收合并）的計稅基礎(chǔ)（有觀點認(rèn)為，投資資產(chǎn)在持有期間不得調(diào)整計稅基礎(chǔ)）。本文認(rèn)為，該調(diào)整是交易價格（歷史成本）的調(diào)整，而非資產(chǎn)減值準(zhǔn)備），上市公司一元回購補償?shù)墓煞荩闯跏冀灰讜r確定的股價計算的金額，沖減長期股權(quán)投資或外購商譽的計稅基礎(chǔ)?；刭徔钜辉咒N沖減金額。該項長期股權(quán)投資或外購商譽的計稅基礎(chǔ)沖減至零，余額計入應(yīng)納稅所得額（不追溯調(diào)整交易時資產(chǎn)和負(fù)債的計稅基礎(chǔ)，原因是資產(chǎn)和負(fù)債可能已計入前期損益。而投資資產(chǎn)在轉(zhuǎn)讓或處置投資資產(chǎn)時才準(zhǔn)予稅前扣除，外購商譽在企業(yè)整體轉(zhuǎn)讓或者清算時才準(zhǔn)予稅前扣除）。上市公司注銷補償股份，按注銷庫存股處理，因無法注銷而贈送給上市公司除交易對方外的其他股東的，按送股處理。

本文認(rèn)為，轉(zhuǎn)讓方企業(yè)分期計稅，不影響上市公司資產(chǎn)（含股權(quán)）和負(fù)債計稅基礎(chǔ)的確認(rèn)。上市公司支付業(yè)績獎勵，按其性質(zhì)進行稅務(wù)處理，如業(yè)績獎勵為合并成本，預(yù)計時不得稅前扣除或確認(rèn)計稅基礎(chǔ)，實際支付時計入長期股權(quán)投資或外購商譽的計稅基礎(chǔ)。上市公司現(xiàn)金對價中的風(fēng)險金部分，在確定不需支付時，沖減長期股權(quán)投資或外購商譽的計稅基礎(chǔ)，沖減至零后有余額的計入應(yīng)納稅所得額。

三、交易標(biāo)的公司

（1）股權(quán)收購交易。無論該項交易是按一般性稅務(wù)處理，或按特殊性稅務(wù)處理，交易標(biāo)的公司的相關(guān)所得稅事項保持不變。交易標(biāo)的公司不涉及業(yè)績補償，可能涉及支付業(yè)績獎勵，如有發(fā)生，根據(jù)實際情況按職工薪酬或利潤分配處理（交易標(biāo)的公司支付的業(yè)績獎勵，不屬于合并成本。）。

（2）吸收合并交易。一般性稅務(wù)處理：交易標(biāo)的公司應(yīng)按清算進行所得稅處理，并注銷稅務(wù)登記，清算時資產(chǎn)和負(fù)債按公允價值處理。特殊性稅務(wù)處理：交易標(biāo)的公司合并前的相關(guān)所得稅事項由上市公司承繼。根據(jù)48號公告的規(guī)定，重組當(dāng)事各方的企業(yè)，涉及一方注銷的，應(yīng)在辦理注銷稅務(wù)登記手續(xù)前申報《企業(yè)重組所得稅特殊性稅務(wù)處理報告表及附表》和相關(guān)資料。59號文規(guī)定，被合并企業(yè)的虧損可由合并企業(yè)按規(guī)定彌補，上市公司重組交易一般不存在這種情形。

現(xiàn)舉例說明。A上市公司公告，20X5年以發(fā)行股票和支付現(xiàn)金的方式，購買C自然人、D公司持有的B公司20%、80%的股權(quán)，交易價格5億元，其中向D公司發(fā)行500萬股普通股股票（40元/股，2億元），向C自然人、D公司支付現(xiàn)金1億元、2億元。盈利承諾：20X6、20X7、20X8年為業(yè)績承諾期，B公司實現(xiàn)凈利不低于5000萬元、6000萬元、7200萬元。業(yè)績補償：各年如B公司實際盈利低于承諾，則C自然人需要對A公司進行現(xiàn)金補償，D公司需要對A公司進行股份補償和現(xiàn)金補償。

股權(quán)交易日：股權(quán)轉(zhuǎn)讓方C自然人轉(zhuǎn)讓其持有的B公司20%的股權(quán)，取得現(xiàn)金1億元，假定其股權(quán)原值和合理費用500萬元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得9500萬元，應(yīng)繳納個人所得稅1900萬元。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓方D公司轉(zhuǎn)讓其持有的B公司80%的股權(quán)，取得A公司股票500萬股（2億元），現(xiàn)金2億元，合計4億元，假定D公司取得股權(quán)的成本為2000萬元。本例中A公司在股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額是其交易支付總額的40%，不符合特殊稅務(wù)處理的條件，D公司應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得38000萬元。其中股權(quán)支付的部分19000萬元，可在不超過5年的期限內(nèi)，分期均勻計入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅，假定D公司選擇分期計稅當(dāng)年計入應(yīng)納稅所得額3800萬元，非股權(quán)支付的部分19000萬元，合計當(dāng)年計入應(yīng)納稅所得額22800萬元。

股權(quán)受讓方A上市公司取得B公司100%的股權(quán)，發(fā)行股票500萬股（2億元），支付現(xiàn)金3億元，不考慮相關(guān)稅費，本交易不符合特殊稅務(wù)處理條件，其計稅基礎(chǔ)為5億元。交易標(biāo)的公司B公司，相關(guān)所得稅事項保持不變。假定20X6、20X7年B公司實現(xiàn)盈利承諾。假定20X8年B公司未實現(xiàn)盈利承諾，C自然人需要對A公司進行現(xiàn)金補償2000萬元，D公司需要對A公司進行股份補償100萬股和現(xiàn)金補償4000萬元。

業(yè)績補償日：C自然人支付現(xiàn)金補償2000萬元，業(yè)績補償是交易股權(quán)公允價值的后續(xù)調(diào)整，重新計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得和應(yīng)繳納的個人的得稅，退還前期多繳的個人所得稅400萬元。

D公司支付股份補償100萬股（按交易時股票價格計算金額4000萬元），現(xiàn)金補償4000萬元，業(yè)績補償是交易股權(quán)公允價值的后續(xù)調(diào)整，其補償凈額按股權(quán)投資損失處理，計入當(dāng)年的應(yīng)納稅所得額，不考慮A公司支付的一元回購款，補償凈額為8000萬元，分期計稅當(dāng)年計入應(yīng)納稅所得額3800萬元，合計當(dāng)年計入應(yīng)納稅所得額-4200萬元。A公司一元回購股票100萬股，收到現(xiàn)金6000萬元，沖減其對B公司的長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)1億元（不考慮一元回購款）。B公司相關(guān)所得稅事項保持不變。

上市公司股權(quán)交易和估值調(diào)整的稅務(wù)處理較為復(fù)雜，稅法規(guī)范較多且變化頻仍，有些業(yè)務(wù)的政策規(guī)定語焉不詳，實務(wù)操作頗有爭議，本文僅供參考。上市公司重組交易的估值調(diào)整一般僅涉及交易價格的調(diào)整，不涉及交易工具等的調(diào)整。本文認(rèn)為，對賭協(xié)議的稅務(wù)處理，應(yīng)與估值調(diào)整的本質(zhì)相符，貼合經(jīng)濟活動的實際。關(guān)于估值調(diào)整的稅收管理，本文建議：交易各方應(yīng)將重組交易和估值調(diào)整事項事前向主管稅務(wù)機關(guān)備案，說明交易和估值調(diào)整的合理商業(yè)目的；估值調(diào)整期內(nèi)對交易工具和交易價格做出調(diào)整，根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，將初始交易與后續(xù)調(diào)整作為一項整體交易，分步進行稅務(wù)處理；交易各方采取的稅務(wù)處理保持一致，即交易各方按交易和調(diào)整的進程，同步進行稅務(wù)處理。