楊朝陽

(中央財(cái)經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院，北京 100081)

?

政府采購云計(jì)算服務(wù)法律保護(hù)問題研究

楊朝陽

(中央財(cái)經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院，北京 100081)

摘要：云計(jì)算服務(wù)作為新興的IT服務(wù)模式，已經(jīng)是當(dāng)下的熱門商業(yè)活動(dòng)內(nèi)容之一。傳統(tǒng)政府采購主要用于滿足自身需求，鮮少在提供公共服務(wù)方面進(jìn)行采購。新技術(shù)和新需求相結(jié)合，使得政府在采購云計(jì)算服務(wù)時(shí)遇到的問題是前所未有的，如云計(jì)算的安全問題、傳統(tǒng)政府采購方式面臨的挑戰(zhàn)和不適應(yīng)、采購合同的格式和范本的制定等。對(duì)于政府采購云服務(wù)的采購方式選擇，應(yīng)當(dāng)以公開招標(biāo)為主，制定官方的合格供應(yīng)商名單和采購合同范本，加強(qiáng)采購流程管理和合同管理。

關(guān)鍵詞：云計(jì)算；云服務(wù)；政府采購云服務(wù)；政府采購法

政府“云”采，即政府采購云計(jì)算，更準(zhǔn)確的表達(dá)為政府采購云計(jì)算服務(wù)，其實(shí)質(zhì)是政府采購的對(duì)象是一種服務(wù)——云服務(wù)。之所以稱其為“云”，是由于它本身的一些特點(diǎn)所決定的。云通常大而成群、可大可小、邊界模糊、飄忽不定，但確實(shí)存在于某處。由此，云計(jì)算也是基于其自身具有云的主要特征而命名的。在云計(jì)算、大數(shù)據(jù)、互聯(lián)網(wǎng)+的信息技術(shù)時(shí)代，云計(jì)算更是其他新興信息技術(shù)的基礎(chǔ)，政府采購云計(jì)算服務(wù)對(duì)于云計(jì)算產(chǎn)業(yè)的發(fā)展有著深遠(yuǎn)影響。

一、政府采購云計(jì)算服務(wù)的必要性

云計(jì)算是一種通過網(wǎng)絡(luò)以便捷、按需的形式從共享的可配置的計(jì)算資源池(這些資源包括網(wǎng)絡(luò)、服務(wù)器、存儲(chǔ)、應(yīng)用和服務(wù))中獲得服務(wù)的業(yè)務(wù)模式。當(dāng)前，以ISO/IEC JTC1和ITU-T聯(lián)合組織的工作組制定的國際標(biāo)準(zhǔn)ISO/IEC17788《云計(jì)算詞匯與概述》(Information technology-Cloud Computing-Overview and vocabulary)DIS版的定義為主。云計(jì)算是一種將可伸縮、彈性、共享的物理和虛擬資源池以按需自服務(wù)的方式供應(yīng)和管理，并提供網(wǎng)絡(luò)訪問的模式。根據(jù)云計(jì)算的定義，可知云計(jì)算有集合性、自主性、可拓展性、節(jié)約性、可計(jì)量性的特點(diǎn)，它就像是一個(gè)計(jì)算資源(包括存儲(chǔ)設(shè)備、計(jì)算器、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備等)的分布式集合，云計(jì)算用戶通過PC終端可以按需、自助完成所需服務(wù)，云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商按照用戶用量計(jì)算收費(fèi)。

云計(jì)算服務(wù)是一種基于信息通信技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的信息服務(wù)，它主要提供四個(gè)層面的服務(wù)，即基礎(chǔ)設(shè)施即服務(wù)(IaaS)、數(shù)據(jù)存儲(chǔ)即服務(wù)(DaaS)、平臺(tái)即服務(wù)(PaaS)、軟件即服務(wù)(SaaS)。此外，還有一些云計(jì)算可提供的服務(wù)，如安全即服務(wù)、計(jì)算即服務(wù)、通信即服務(wù)等。

國內(nèi)來看，2010年10月18日，國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于加快培育和發(fā)展戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)的決定》(國發(fā)〔2010〕32號(hào))，該項(xiàng)決定中從云計(jì)算基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和加快云計(jì)算服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展兩個(gè)方面突出了云計(jì)算在國家信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的重要性。2011年，國家發(fā)改委、工信部、財(cái)政部聯(lián)合設(shè)立的云計(jì)算專項(xiàng)基金已經(jīng)開始向企業(yè)撥發(fā)資助資金。同年，國家發(fā)改委和工信部聯(lián)合發(fā)文，要在北京、上海、深圳、杭州、無錫五個(gè)城市開展云計(jì)算服務(wù)創(chuàng)新應(yīng)用試點(diǎn)。2014年11月15日，李克強(qiáng)總理主持召開國務(wù)院常務(wù)會(huì)議，確定了促進(jìn)云計(jì)算創(chuàng)新發(fā)展的措施，會(huì)議中強(qiáng)調(diào)了云計(jì)算對(duì)信息產(chǎn)業(yè)的重要性，要求加強(qiáng)云計(jì)算關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)和重大項(xiàng)目建設(shè)。

國際方面，早在2009年，美國聯(lián)邦政府便制度并頒布了云計(jì)算政策，任命了政府信息官，并將云計(jì)算作為國家戰(zhàn)略進(jìn)行部署。2009年至2010年之間，歐盟制定第七框架計(jì)劃(簡(jiǎn)稱FP7)，為云計(jì)算相關(guān)項(xiàng)目提供資金及人力支持；英國政府在英國境內(nèi)設(shè)立私人政府云計(jì)算基礎(chǔ)設(shè)施(G-Cloud)，改進(jìn)政府自身業(yè)務(wù)能力；日本總務(wù)省制定數(shù)字日本創(chuàng)新計(jì)劃(霞關(guān)云計(jì)劃)，旨在建立新型信息通信技術(shù)市場(chǎng)助力日本經(jīng)濟(jì)發(fā)展；印度制定電子政府服務(wù)計(jì)劃，希望通過云技術(shù)實(shí)現(xiàn)電子政務(wù)協(xié)作。由此可以看出，世界上信息技術(shù)發(fā)展較快的國家都已經(jīng)開始云計(jì)算產(chǎn)業(yè)的戰(zhàn)略布局，云計(jì)算發(fā)展將成為新一代信息技術(shù)的浪潮[1]。

將某一產(chǎn)業(yè)按照經(jīng)濟(jì)發(fā)展周期分類，產(chǎn)業(yè)發(fā)展階段可以分為幼年期、增長(zhǎng)期、成熟期和衰退期*本法所稱政府采購，是指各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購依法制定的集中采購目錄內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。。云計(jì)算產(chǎn)業(yè)由于在我國發(fā)展起步較晚，屬于發(fā)展的幼年期。作為我國新興戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)，云計(jì)算產(chǎn)業(yè)的發(fā)展需要政府從政策上進(jìn)行支持和引導(dǎo)，政府采購對(duì)云計(jì)算產(chǎn)業(yè)發(fā)展的影響十分重要。首先，云計(jì)算在物理空間上的不確定性和用戶之間不可見的界限模糊性使得云計(jì)算使用者對(duì)其安全性、確定性有很大顧慮。政府作為公信機(jī)構(gòu)對(duì)云服務(wù)使用的先試先行，有利于增加公眾消費(fèi)者對(duì)云計(jì)算服務(wù)的信任、知悉，使更多的人開始嘗試新的信息服務(wù)模式，從而推動(dòng)云計(jì)算的需求釋放。其次，政府是一個(gè)比較大的需求方，是一個(gè)大客戶，政府對(duì)云計(jì)算服務(wù)所發(fā)出的需求信號(hào)會(huì)促進(jìn)很多信息技術(shù)企業(yè)對(duì)云計(jì)算的研發(fā)和推廣，進(jìn)而激發(fā)科技、商業(yè)模式的創(chuàng)新，不僅有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，也會(huì)帶動(dòng)行業(yè)創(chuàng)新氣氛。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度講，有需求才有市場(chǎng)，當(dāng)然云服務(wù)也提供給用戶新的客戶體驗(yàn)。最后，政府通過采購云計(jì)算服務(wù)這種政策導(dǎo)向以及相應(yīng)的財(cái)政支持、法律支持、試點(diǎn)示范效應(yīng)來確立合適的云計(jì)算發(fā)展技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、管理標(biāo)準(zhǔn)、采購標(biāo)準(zhǔn)以促進(jìn)云計(jì)算產(chǎn)業(yè)的有序發(fā)展。

在政府采購發(fā)展的200多年歷史中，政府采購的職能已經(jīng)從最初的防止腐敗、節(jié)約政府開支、滿足政府辦公及公共事業(yè)管理需求擴(kuò)大到了優(yōu)化國家財(cái)政支出、調(diào)整產(chǎn)業(yè)發(fā)展、促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化[2]。從節(jié)約政府支出方面看，云計(jì)算服務(wù)特點(diǎn)之一是將使用信息過程中的軟硬件資源集中起來，統(tǒng)一提供服務(wù)，以減少不必要的設(shè)備配置和應(yīng)用軟件的安裝，這樣便節(jié)約了政府機(jī)構(gòu)自行建立數(shù)據(jù)處理中心過程中購買軟硬件的巨大開支，管理數(shù)據(jù)中心的管理成本，人力成本。從低碳環(huán)保方面看，政府使用云計(jì)算服務(wù)將減少很多計(jì)算機(jī)硬件設(shè)備的投入，減少電量的消耗、輻射的產(chǎn)生,等等，這將對(duì)環(huán)境的保護(hù)、資源的節(jié)約產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。從提高政府工作效率方面看，政府在數(shù)據(jù)管理過程中常常由于缺乏專業(yè)管理能力而出現(xiàn)數(shù)據(jù)更新滯后、混亂、低效等問題。云計(jì)算服務(wù)的管理是由專業(yè)化的云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商提供的，用戶只要發(fā)出動(dòng)態(tài)指令即可，無須考慮軟硬件管理，有利于政府機(jī)構(gòu)工作人員集中精力在自己的業(yè)務(wù)上，提高工作效率、進(jìn)行管理創(chuàng)新。從整合政府?dāng)?shù)據(jù)資源方面看，云計(jì)算服務(wù)有利于將政府各個(gè)部門分散管理的數(shù)據(jù)進(jìn)行整合統(tǒng)一，形成統(tǒng)一的數(shù)據(jù)庫，有利于政府在管理過程中的多部門合作。如：房屋產(chǎn)權(quán)登記、土地使用權(quán)登記制度的改革、腐敗調(diào)查等。

二、政府采購云計(jì)算服務(wù)在《政府采購法》中存在的問題

我國《政府采購法》自2002年6月29日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十八次會(huì)議通過，2014年3月31日于第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十次會(huì)議通過修改決定并施行?！墩少彿▽?shí)施條例》于2014年12月31日在國務(wù)院第75次常委會(huì)通過，自2015年3月1日起實(shí)施[3]。然而，由于我國政府采購制度起步較晚，雖然發(fā)展較快，政府也制定了相應(yīng)的法律法規(guī)，并且進(jìn)行了不斷的細(xì)化和完善，但社會(huì)需求、科學(xué)技術(shù)、政府職能的快速變化，也使得政府采購相關(guān)立法存在一定的滯后性，政府采購服務(wù)依然存在很多問題。

(一)從采購對(duì)象看

《政府采購法》第2條第二款明確規(guī)定，服務(wù)可以作為政府采購的對(duì)象之一[4]。而在該條第七款中對(duì)于服務(wù)的規(guī)定十分廣泛，即除貨物和工程以外的其他政府采購對(duì)象?！墩少彿▽?shí)施條例》進(jìn)一部指出，服務(wù)是指除貨物和工程以外的政府采購對(duì)象，包括各類專業(yè)類服務(wù)、信息網(wǎng)絡(luò)開發(fā)服務(wù)、金融保險(xiǎn)服務(wù)、運(yùn)輸服務(wù)以及維修與維護(hù)服務(wù)等。

就此看來，政府采購云計(jì)算服務(wù)，采購人最終采購的不是物品或工程，而是一種基于云計(jì)算技術(shù)的商品服務(wù)，這種服務(wù)屬于信息網(wǎng)絡(luò)開發(fā)類服務(wù)。目前，各地政府也在積極響應(yīng)國家政策，與國內(nèi)云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商合作，建立云計(jì)算中心。阿里巴巴旗下“阿里云”不僅為鐵路運(yùn)輸總公司提供12306購票網(wǎng)站技術(shù)支持，還與海關(guān)總署簽訂云計(jì)算服務(wù)合同，并且已經(jīng)和多個(gè)省份簽署云計(jì)算協(xié)議。云計(jì)算服務(wù)的采購將政府采購的對(duì)象從通常的“硬件”轉(zhuǎn)向“純服務(wù)”，從為政府進(jìn)行自身管理采購服務(wù)到更多的為公眾提供服務(wù)而進(jìn)行采購活動(dòng)，這些新的變化對(duì)政府采購的工作人員而言，是一種采購習(xí)慣甚至是采購觀念的根本轉(zhuǎn)變。過去的政府采購對(duì)象針對(duì)的更多是物品、工程，而服務(wù)型政府理念的提出，要求政府把公共事務(wù)管理交給市場(chǎng)，交給服務(wù)型商品供應(yīng)商，形成政府買服務(wù)、公民用服務(wù)的新型公共管理模式。然而，服務(wù)類商品具有生產(chǎn)和消費(fèi)同一性、產(chǎn)品非標(biāo)準(zhǔn)化的特點(diǎn)，政府在采購云計(jì)算服務(wù)時(shí)，基于服務(wù)類商品的特點(diǎn)可能面臨兩個(gè)問題。第一，提供云計(jì)算服務(wù)的供應(yīng)商的服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)如何確定、如何評(píng)價(jià)供應(yīng)商的服務(wù)質(zhì)量的問題；第二，政府在消費(fèi)云計(jì)算服務(wù)產(chǎn)品后，供應(yīng)商的服務(wù)產(chǎn)品未達(dá)到政府需求時(shí)，政府付多少使用費(fèi)的問題，如果產(chǎn)生損失，相關(guān)賠償如何確定的問題。

(二)從采購合同看

《政府采購法》第43條規(guī)定政府采購合同適用《合同法》，第44條規(guī)定政府采購合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。由此可知，政府采購云計(jì)算服務(wù)時(shí)必然涉及服務(wù)合同的簽訂，然而我國《合同法》并沒有明確規(guī)定服務(wù)合同為有名、要式合同，所以政府采購云計(jì)算服務(wù)的采購雙方，需要就服務(wù)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，從而最終達(dá)成服務(wù)提供的協(xié)議。《政府采購法》對(duì)采購合同必須采用書面形式的規(guī)定，使得政府采購云計(jì)算時(shí)供應(yīng)商很難提供格式化的服務(wù)合同[5]，合同內(nèi)容無法形成相對(duì)固定的標(biāo)準(zhǔn)為政府一方所遵循，政府采購云計(jì)算服務(wù)發(fā)展因此形成瓶頸。

在云計(jì)算服務(wù)合同內(nèi)容中，政府最關(guān)心的問題是數(shù)據(jù)的安全和所有權(quán)歸屬問題。國外政府采購的做法是建立政府采購云計(jì)算服務(wù)的合同模版，在合同中明確將政府信息數(shù)據(jù)的安全責(zé)任歸屬于云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商，供應(yīng)商需要負(fù)責(zé)云計(jì)算服務(wù)中信息數(shù)據(jù)的保密、防止網(wǎng)絡(luò)攻擊、查補(bǔ)漏洞等安全問題。2014年，我國編寫完成《政府采購云服務(wù)指南》，其中包括了政府采購云計(jì)算服務(wù)的決策框架，各地政府實(shí)踐中產(chǎn)生的具有代表性的典型案例，云計(jì)算服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、采購合同模板、采購評(píng)估機(jī)制以及采購程序等采購機(jī)制。此外，合同中還應(yīng)當(dāng)就云計(jì)算服務(wù)使用過程中可能出現(xiàn)的潛在問題的責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行確定，如對(duì)信息數(shù)據(jù)泄露造成的政府或相關(guān)個(gè)人、組織、單位的損失，規(guī)定除信息泄露受損失方對(duì)信息泄露存在過錯(cuò)外，受損失方可以向云計(jì)算服務(wù)提供商提出賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)當(dāng)支持，云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商可以向第三方責(zé)任人追償。對(duì)于受害方所受損失的賠償認(rèn)定，也應(yīng)當(dāng)制定出明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

(三)從采購方式看

根據(jù)我國《政府采購法》，政府采購的主要方式有：公開招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、單一來源采購、詢價(jià)五種。公開招標(biāo)為政府采購的主要采購方式，采購人采購貨物或者服務(wù)應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)方式的不得化整為零或以其他方式規(guī)避公開招標(biāo)，不符合公開招標(biāo)采購的，按照其他符合條件的采購方式進(jìn)行[6]。

政府采購云計(jì)算服務(wù)將改變“先買后用”的傳統(tǒng)購買及消費(fèi)方式。云計(jì)算服務(wù)通過計(jì)算機(jī)可計(jì)量方式使得用戶可以“按需付費(fèi)”，政府部門的采購模式也將發(fā)生改變。政府部門進(jìn)行采購時(shí)，需要根據(jù)需求量來確定采購規(guī)模的大小，同時(shí)還要符合當(dāng)期預(yù)算。此外，再根據(jù)供應(yīng)商的具體情況選擇合適的采購方式，安排具體的采購流程。由于政府采購?fù)ǔＲ鶕?jù)所需商品性質(zhì)、市場(chǎng)供應(yīng)情況來選擇供應(yīng)商，而供應(yīng)商的范圍決定采用什么樣的采購方式。對(duì)于有限的供應(yīng)商可以考慮采用邀請(qǐng)招標(biāo)的方式，具有技術(shù)復(fù)雜性或者沒有合格投標(biāo)供應(yīng)商的可以考慮采用競(jìng)爭(zhēng)性談判方式，只有唯一供應(yīng)商的可以考慮單一來源方式采購。所有，合格供應(yīng)商名單的確立便顯得十分重要，如何建立合格供應(yīng)商名單是需要研究的問題。另一個(gè)方面，由于采購方式發(fā)生了變化，政府采購云計(jì)算服務(wù)在政府預(yù)算方面也會(huì)引入新的挑戰(zhàn)。云計(jì)算服務(wù)可以按需求付費(fèi)，改變了過去一次性收費(fèi)的服務(wù)模式，但這使得采購費(fèi)用處于動(dòng)態(tài)變化之中，對(duì)應(yīng)的政府預(yù)算也會(huì)處于動(dòng)態(tài)變化，如何給出合理的預(yù)算范圍，成為政府采購云計(jì)算服務(wù)的一大難題。

(四)云計(jì)算服務(wù)的自建和購買

《政府采購法實(shí)施條例》第2條第四款規(guī)定，政府采購法第二條所稱服務(wù)包括政府自身需要的服務(wù)和政府向社會(huì)公眾提供的公共服務(wù)。從該條規(guī)定中可以看出，政府采購云計(jì)算服務(wù)相應(yīng)的也可以分為兩種:一是政府需要自己使用云計(jì)算服務(wù)而購買，如建立云計(jì)算服務(wù)中心進(jìn)行政務(wù)管理或者將政務(wù)管理所需信息化服務(wù)統(tǒng)一從云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商處購買，自己不作為云計(jì)算服務(wù)設(shè)備的擁有者，只是使用者。二是政府為公共管理事務(wù)購買云計(jì)算服務(wù)，如為社會(huì)公眾提供云計(jì)算服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行健康咨詢和簡(jiǎn)單疾病的監(jiān)測(cè)，此時(shí)，政府就成為購買云計(jì)算服務(wù)供社會(huì)公眾使用的為第三人利益購買商品的合同相當(dāng)方。

此外，政府采購部門在采購云計(jì)算服務(wù)中還要預(yù)防兩個(gè)實(shí)質(zhì)性問題：一是走過去采購過程中的買進(jìn)口、買高價(jià)、買大牌，經(jīng)不住國外云服務(wù)商游說，仍走買“云設(shè)備”的老路；二是把購買云計(jì)算服務(wù)當(dāng)成是響應(yīng)國家號(hào)召，搏出彩的政績(jī)工程，引發(fā)新一輪政府云中心、云基地建設(shè)潮，將購買云計(jì)算服務(wù)異樣化。

政府采購云計(jì)算服務(wù)時(shí)，由于云計(jì)算服務(wù)的特殊性，政府要考慮對(duì)于云服務(wù)中心是由政府出資自行建設(shè)還是通過向云服務(wù)提供商購買。如果自建，政府使用云計(jì)算服務(wù)除去國家產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略外，很重要的原因是云計(jì)算服務(wù)可以為政府節(jié)省開支，政府自建云計(jì)算服務(wù)中心的成本問題就必須考慮，是否可以達(dá)到政府支出的節(jié)約，這就是經(jīng)濟(jì)效益。要從總量上考慮該問題，既然云服務(wù)是集合性資源，那么一定是使用者越多，使用范圍越廣越可以攤薄成本。從這個(gè)角度看，政府需要對(duì)現(xiàn)有政府資源進(jìn)行整合，統(tǒng)計(jì)、分類，劃分出共同的政府需求模塊，再根據(jù)需求量論證是要自建云計(jì)算服務(wù)中心還是購買云服務(wù)。從安全層面考慮，政府在采購云計(jì)算服務(wù)時(shí)需要根據(jù)數(shù)據(jù)信息的安全程度來確定云服務(wù)是要購買還是要自建，安全和經(jīng)濟(jì)效益可以作為政府采購云服務(wù)的重要考慮指標(biāo)[7]。當(dāng)然，確定出自建和購買云服務(wù)的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)后，就可以制定出不同的采購標(biāo)準(zhǔn)，按照對(duì)應(yīng)的采購程序進(jìn)行。

三、政府采購云計(jì)算服務(wù)法律問題的完善建議

(一)完善《政府采購法》相關(guān)法律法規(guī)

政府購買云計(jì)算服務(wù)是一種新型的公共服務(wù)采購模式，也是政府購買新型技術(shù)服務(wù)類商品的開端，然而目前我國政府采購相關(guān)法律法規(guī)還不健全，政府采購服務(wù)的對(duì)應(yīng)法規(guī)還不完善，需要從國家和地方兩個(gè)層面對(duì)政府采購相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行立法完善。從國家層面看，立法需要明確同時(shí)能夠適用于云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商的服務(wù)類供應(yīng)商的主體地位；制定詳細(xì)明確規(guī)范的采購程序，結(jié)合法規(guī)對(duì)原則性規(guī)定進(jìn)行細(xì)化，讓采購雙方進(jìn)行法律解讀時(shí)能夠準(zhǔn)確定義自己的行為；對(duì)政府采購云計(jì)算服務(wù)涉及的預(yù)算適用規(guī)則應(yīng)當(dāng)在相關(guān)法律中有明確的依據(jù)，使得具體實(shí)踐中能夠在現(xiàn)有法律框架下制定合理的預(yù)算。從地方層面看，地方政府在對(duì)《政府采購法》和國務(wù)院《政府采購法實(shí)施條例》進(jìn)行細(xì)化時(shí)要做好配套措施的安排，加強(qiáng)政府采購過程控制的規(guī)范設(shè)置，從制度上消除尋租的空間，保障好采購云計(jì)算服務(wù)的質(zhì)量；制定合理的采購商品的定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、合格供應(yīng)商名單、完善經(jīng)費(fèi)來源評(píng)估機(jī)制，建立完善采購結(jié)果異議機(jī)制和監(jiān)督機(jī)制。

(二)建立標(biāo)準(zhǔn)的政府采購云計(jì)算服務(wù)合同

采購最終會(huì)以合同的形式達(dá)成，整個(gè)采購過程也都會(huì)以合同內(nèi)容為依據(jù)進(jìn)行，所以制度標(biāo)準(zhǔn)的云計(jì)算服務(wù)采購合同有利于政府采購的順利進(jìn)行，也有利于云計(jì)算服務(wù)業(yè)的發(fā)展。云計(jì)算服務(wù)采購合同需要包含采購對(duì)象的服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)款項(xiàng)的支付方式、權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任、安全要求、數(shù)據(jù)信息歸屬約定等問題。同時(shí)，政府對(duì)于采購云計(jì)算服務(wù)的預(yù)算也要以采購合同為依據(jù)。因此，加強(qiáng)政府采購云計(jì)算服務(wù)采購合同的管理十分重要[8]。

1.規(guī)范云計(jì)算服務(wù)采購合同簽訂程序

制定具體細(xì)化的云計(jì)算服務(wù)采購合同簽訂程序，從合同的變更和履行兩個(gè)方面對(duì)采購過程進(jìn)行規(guī)范和監(jiān)督。對(duì)于已經(jīng)通過公開招標(biāo)或者競(jìng)爭(zhēng)性談判及其他非競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)方式進(jìn)行采購的，要嚴(yán)格按照合同內(nèi)容認(rèn)真履行。對(duì)于在采購合同履行過程中出現(xiàn)符合《合同法》中法定變更合同內(nèi)容的情況，可以由采購雙方進(jìn)行協(xié)商變更合同內(nèi)容外，出現(xiàn)其他需要變更合同內(nèi)容的情況，則需要報(bào)上級(jí)主管部門審批，再由采購雙方進(jìn)行協(xié)商變更合同內(nèi)容。

2.制定云計(jì)算服務(wù)采購合同范本

美國政府采購云計(jì)算服務(wù)過程中，就曾因沒有標(biāo)準(zhǔn)的采購合同范本而影響了云計(jì)算服務(wù)的發(fā)展。為了解決這一瓶頸問題，目前，美國各州中有12個(gè)州與其國內(nèi)的云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商加強(qiáng)合作，期望共同研究制定出能夠通用于政府采購云計(jì)算服務(wù)和云計(jì)算設(shè)備的合同范本。我國目前還沒有官方公布的政府采購云計(jì)算服務(wù)的合同范本，采購雙方在制定合同范本時(shí)可以借鑒美國政府的采購合同范本，等待我國官方合同范本的制定。采購合同范本應(yīng)當(dāng)能夠適用于采購、服務(wù)提供與技術(shù)維護(hù)三方的需求，涵蓋云計(jì)算服務(wù)的四個(gè)層面。同時(shí)，也要考慮到數(shù)據(jù)隱私的保護(hù)、數(shù)據(jù)所有權(quán)的歸屬、數(shù)據(jù)的使用范圍、云計(jì)算系統(tǒng)的審核、數(shù)據(jù)泄漏、丟失責(zé)任的認(rèn)定等問題。

(三)細(xì)化政府采購云計(jì)算服務(wù)的方式和流程管理

1.細(xì)化政府采購法對(duì)采購方式的規(guī)定

雖然目前《政府采購法》對(duì)五種采購方式的適用條件都有所規(guī)定，但并沒有詳細(xì)的規(guī)定具體條件，盡管《政府采購實(shí)施條例》中對(duì)于第30條競(jìng)爭(zhēng)性談判中第三項(xiàng)、第四項(xiàng)，第31條單一來源中的第一項(xiàng)進(jìn)行了具體的列舉式說明，但對(duì)其他條款中沒有具體說明的規(guī)定仍然保持原有狀態(tài)，需要進(jìn)一步細(xì)化?；谠朴?jì)算服務(wù)是建立在新技術(shù)上的新型服務(wù)采購模式，就更加需要政府制定出比較具體的采購執(zhí)行法規(guī)或規(guī)章。

2.規(guī)范采購流程管理和程序執(zhí)行

負(fù)責(zé)政府采購的部門應(yīng)當(dāng)制定適用于本部門的采購云計(jì)算服務(wù)的合同，從采購的預(yù)算、采購計(jì)劃的制定到采購方式的確定，然后針對(duì)不同的采購方式適用不同的采購程序到最終供應(yīng)商的確定，以及采購過程的監(jiān)督投訴程序，服務(wù)合同履行的驗(yàn)收，采購當(dāng)事人職責(zé)的明確等，每一個(gè)環(huán)節(jié)都應(yīng)該有法可依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。

(四)加強(qiáng)政府采購信息公開

政府采購作為重要的財(cái)政支出，應(yīng)該遵守《政府信息公開條例》的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于符合法律規(guī)定的政府采購信息應(yīng)當(dāng)及時(shí)、透明、完整的公開。

1.應(yīng)當(dāng)公開的采購信息范圍

對(duì)于政府一個(gè)會(huì)計(jì)年度用于進(jìn)行云計(jì)算服務(wù)采購的預(yù)算應(yīng)當(dāng)公開，采購云計(jì)算服務(wù)的采購目錄和云計(jì)算服務(wù)供應(yīng)商的資格應(yīng)當(dāng)公開，公開招投標(biāo)的對(duì)投標(biāo)條件和程序、結(jié)果應(yīng)當(dāng)公開，對(duì)于非競(jìng)爭(zhēng)性采購方式的相關(guān)內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)公開，除非采購內(nèi)容涉及國家秘密或者國家安全。最后在采購協(xié)議達(dá)成之后，要向供應(yīng)商和公眾公開質(zhì)疑方式和程序，以方便有異議的供應(yīng)商或投標(biāo)方進(jìn)行投訴、質(zhì)疑，實(shí)現(xiàn)公開、公正、公平原則。

2.信息公開的方式

政府采購信息的公開可以選擇多種渠道，在這樣一個(gè)信息時(shí)代，除了傳統(tǒng)的報(bào)紙、媒體，還可以采用網(wǎng)站、微信平臺(tái)、微博進(jìn)行公告通知。采用多種信息公開方式不僅可以最大范圍地公開信息，讓相關(guān)利益人知曉信息，也能夠讓社會(huì)公眾了解相關(guān)信息，使政府采購受到廣大群眾的監(jiān)督，實(shí)現(xiàn)社會(huì)監(jiān)督。

總之，政府采購服務(wù)，過去我們更多的是為政府自身購買服務(wù)，如聘請(qǐng)律師事務(wù)所為其進(jìn)行法律行為的把關(guān)，聘請(qǐng)物業(yè)公司為政府提供勞動(dòng)服務(wù)，等等。現(xiàn)在，政府采購提倡的是采購公共服務(wù)，即政府購買公共服務(wù)供社會(huì)公眾使用，這已經(jīng)成為我國政府轉(zhuǎn)化管理職能、活躍市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的新的改革方向之一，各地政府也紛紛開始嘗試公共服務(wù)的采購。政府采購云計(jì)算服務(wù)意義重大，它不僅能夠節(jié)約政府財(cái)政支出、提高政府工作效率，也會(huì)帶動(dòng)、引導(dǎo)信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，進(jìn)而帶動(dòng)新的經(jīng)濟(jì)引擎發(fā)展，甚至關(guān)系到國家云計(jì)算的戰(zhàn)略布局，所以從法律制度構(gòu)建上對(duì)其進(jìn)行保障十分必要。

參考文獻(xiàn):

[1]劉源.英國政府的“云端”改革[J].決策,2014,(12).

[2]戴正宗.歐洲:云采購要經(jīng)歷四個(gè)生命周期[N].中國政府采購報(bào),2015-04-21.

[3]宋鳳翔.論政府采購在政府向社會(huì)購買服務(wù)中的作用[J].財(cái)經(jīng)界,2014,(11).

[4]李開孟.PPP模式下政府購買服務(wù)的新內(nèi)涵[J].中國投資,2015,(10).

[5]于安.我國政府采購法的合同問題[J].法學(xué),2002,(3).

[6]魏凱.我國政府采購公共云計(jì)算服務(wù)面臨的主要問題[J].電信網(wǎng)技術(shù),2014,(2).

[7]葉春森,徐淼,陳佩佩.政府采購云計(jì)算服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化研究[J].中國政府采購,2015,(5).

[8]章輝.政府購買服務(wù)是否適用政府采購法[N].中國政府采購報(bào),2014-03-18.

[責(zé)任編輯:劉曉慧]

中圖分類號(hào)：DF3

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

文章編號(hào)：1008-7966(2016)02-0020-04

作者簡(jiǎn)介：楊朝陽(1987-)，女，甘肅酒泉人，2013級(jí)法律碩士(非法學(xué))研究生。

收稿日期:2015-12-11