韓　偉，張　晶

（安徽大學法學院，安徽合肥，230601）

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我國引進化學閹割制度的可行性探析

韓偉，張晶

（安徽大學法學院，安徽合肥，230601）

［摘要］近些年，盡管化學閹割制度飽受人權(quán)爭議，但將化學閹割制度進行立法的國家卻越來越多。如今，為了完善我國的刑罰種類和遏制日益嚴重的性犯罪現(xiàn)象的上升趨勢，我國也有必要引進化學閹割制度?；瘜W閹割作為一種刑罰，其首要功能是懲罰性犯罪者，因而不能過分強調(diào)它是一種治療手段。我國在將化學閹割進行立法時應當制定嚴格的程序，堅持以自愿化學閹割為主、強制化學閹割為輔的原則；同時完善對性犯罪者實施化學閹割后的配套措施，以此來減少性犯罪者再次犯案。

［關(guān)鍵詞］化學閹割；性犯罪者；懲罰；人權(quán)

據(jù)臺灣“中央社”2015年10月21日報道，為了加重處罰戀童癖者，印尼將允許對性侵兒童犯實行化學閹割，目前，該法案已經(jīng)經(jīng)過該國內(nèi)閣表決通過。提到“閹割”一詞，公眾總會聯(lián)想到血淋淋的場面，但化學閹割與手術(shù)閹割等物理性閹割是有明顯區(qū)別的，化學閹割是一種藥物治療，在治療的過程中雖然會產(chǎn)生一些副作用，但一般不會發(fā)生不可逆轉(zhuǎn)的結(jié)果。從化學閹割開始使用到如今，采用化學閹割制度的國家越來越多，其中韓國、俄羅斯、波蘭、摩爾多瓦以及愛沙尼亞規(guī)定的是強制化學閹割，英國、法國、德國、瑞典、丹麥以及挪威等規(guī)定的是在自愿的原則上，對性犯罪者實施化學閹割，美國的部分州既有強制閹割的規(guī)定又有自愿閹割的規(guī)定，捷克是至今在法律中唯一保留手術(shù)閹割的國家，但德國、美國在現(xiàn)實中也存在手術(shù)閹割性犯罪者的情形?；瘜W閹割之所以受到越來越多國家的青睞，是因為其在預防性犯罪方面取得了明顯的效果，據(jù)皮藝軍教授介紹，美國曾開展的實證研究表明，600名性犯罪者的跟蹤調(diào)查顯示，一般再犯率在30%～50%，而化學閹割后的再犯率只有8%。［1］韓國相關(guān)部門也曾估計，化學閹割法案生效后每年將有上百人接受化學閹割治療，但是法案生效后的第一年只有一人接受治療。正因為化學閹割這種立竿見影的效果和公眾樸素的報應觀念掩蓋過了反對使用化學閹割的聲音，所以為一些國家所認可。

一、各國關(guān)于化學閹割的立法背景及爭議

（一）各國關(guān)于化學閹割的立法背景

法國相關(guān)部門從2004年就開始關(guān)于對性犯罪者實施藥物治療的研究，但真正推動法國進行化學閹割立法的是2009年的一起奸殺案，①2009年9月28日，受害者奧多在巴黎公園跑步時遭到綁架并被勒死。經(jīng)警方追捕查證，兇手是有強奸罪前科的47歲男子克呂。早在2002年，他就因綁架強奸一名13歲女童獲刑11年，后因獄中表現(xiàn)良好，2007年被提前獲釋。然而兩年不到，克呂就重操舊業(yè)，又干下傷天害理之事。該案震驚法國，民眾紛紛將矛頭指向政府，指責政府對假釋犯監(jiān)管不力，為了平息眾怒，時任總統(tǒng)薩科齊親往慰問受害者家屬，并表示政府將嚴懲性犯罪者。無獨有偶，韓國將化學閹割的對象擴大到所有實施性暴力的已滿19歲的罪犯也是因為兩起性侵女童案，①2012年7月16日，韓國慶尚南道男子金某于當天上午將年僅10歲的小學女生A某拉到自己家中試圖強暴，遭到韓某反抗后，將其殺害掩埋。2012年8月31日韓國全羅南道羅州市一名7歲女童B某在睡夢中被人用被子卷走并受到性侵，該女童在離自己的家130米處的河邊道路上被發(fā)現(xiàn)，當時赤裸身體、只蓋著被子，經(jīng)查B某大腸破裂，身體主要部位有5厘米的撕裂傷，連續(xù)發(fā)生的性侵女童案件，震驚韓國社會。就該事件時任韓國總統(tǒng)李明博向受害者家屬表示了慰問，并向韓國國民道歉。同樣，各國將化學閹割進行立法都是因為本國頻繁發(fā)生強奸案件或性侵兒童案件，新西蘭和印度為了遏制本國頻發(fā)的性犯罪案件數(shù)量的上升，正在研究對性犯罪者實施化學閹割，正如新西蘭司法部長菲爾·戈夫在2004年時曾說：“在實施化學閹割療法前，還有很多研究工作需要做。但是，我的立場是必須保護社會最脆弱成員—孩子們的權(quán)利?！保?］

近些年來，我國媒體也頻繁曝出公務(wù)員、教師及農(nóng)村老人等性侵女童案件，但是事件經(jīng)過激烈的批判之后，便很快被公眾淡忘了，他們把目光又投入了下一個熱點的討論中，并沒有積極推動相關(guān)法律（特別是刑法）的修善。例如歌手紅豆性侵男童案，當時我國刑法對性侵男童案存在法律上的空白，但是之后并沒有修改強奸罪的對象，紅豆出獄后再次犯案，還是無法以強奸罪予以嚴懲，現(xiàn)在男性成為性侵害對象的案件已經(jīng)屢見不鮮，但是刑法并沒有積極作出回應。

（二）關(guān)于采取化學閹割制度的爭議

支持對性犯罪者實施化學閹割的人傾向于首先保障公共利益，而反對者則是從罪犯個人權(quán)利的角度來考慮，例如有些人權(quán)組織認為使用化學閹割侵犯罪犯的人權(quán)，特別是生育權(quán)。性犯罪者在接受化學閹割的過程中，如果注射或服用的劑量過量是有可能使其一輩子喪失性能力的，但從各國的實踐來看并未發(fā)生這類事情，在信息化社會中，如果發(fā)生這類情形是無法隱瞞的；而且如果發(fā)生這類事件，人權(quán)組織也會緊抓這類事件進行宣傳，為號召民眾抵制化學閹割制度提供實證依據(jù)。王世洲教授認為，如果將化學閹割限定在由于自己很難克服的生理性、病理性原因而實施強奸的犯罪人的適用范圍之內(nèi)，在西方國家沒有遭到侵犯人權(quán)的攻擊和批評。但如果超出了這個特定的范圍，對所有的強奸犯使用閹割，那當然就是嚴重的侵犯人權(quán)。［1］但筆者認為，性犯罪者在實施犯罪行為時就已經(jīng)放棄了他的部分人權(quán)，如自由權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、追求幸福的權(quán)力等，所以其享有的是限制性的人權(quán)，例如遷徙自由在美國是一項憲法性權(quán)利，但美國的《梅根法案》規(guī)定性犯罪者出獄后對其進行限制居住，美國公眾并未認為該法案因違反憲法而無效，反而支持者眾多。

還有人認為，化學閹割的方法只強調(diào)性犯罪生物學的一面，只考慮了雄性激素過高帶來的性沖動，但是預防性犯罪不能忽視其產(chǎn)生的社會學原因……治標不治本，無法保證從根本上改變他們的犯罪心理，消除他們的犯罪意念，保證以后不再重犯。［3］筆者認為，除了死刑立即執(zhí)行之外，任何刑罰種類都不能根絕個人犯罪的再次發(fā)生，任何刑罰手段首先是懲處犯罪人，預防犯罪只是刑罰的一種功能，但絕不是主要功能?；瘜W閹割是主要針對生理性、病理性的性犯罪者，但性犯罪者在接受治療的過程中，他們遭受著藥物治療產(chǎn)生的副作用所帶來的痛苦，也在影響著他們的犯罪心理，逐漸緩解性犯罪者的犯罪意念。

同時為了避免人權(quán)組織的過分批判，各國也在立法中采用不同的法律術(shù)語來代稱化學閹割，例如韓國將化學閹割稱為性沖動藥物治療，捷克將化學閹割稱為保安治療，俄羅斯將化學閹割稱為醫(yī)療強制措施，美國加州將化學閹割稱為MPA治療或者是與其相當?shù)闹委煹鹊取?/p>

二、我國引進化學閹割制度的意義

（一）引進化學閹割制度表明了我國刑事立法的前瞻性

2010年我國第六次人口普查的數(shù)據(jù)顯示我國男性比女性多3400萬左右，出生男女性別比是115.88：100，據(jù)一些社會機構(gòu)估計，到2020年我國處于適婚年齡的男性比女性多出3000萬到4000萬，而中國社科院在綜合考慮婚姻擠壓、外籍新娘、跨國婚姻及擴大婚齡差等因素的基礎(chǔ)上，在其發(fā)布的《社會藍皮書》（2010年）中指出，到2020年中國處于適婚年齡的男性人數(shù)比女性多出2400萬左右。而無論這一數(shù)字具體是多少，不可否認的一點是在2020年以后未婚男性將會對我國社會穩(wěn)定的大局產(chǎn)生重大影響，例如2010年的鄭民生案，就是因為案發(fā)前其多次戀愛失敗，再加上失去工作，看不到生活的希望才有了報復社會的意念。這些娶不到配偶的男性到最后往往擠壓在外來務(wù)農(nóng)人員、生活在中西部偏遠地區(qū)的人員等這些社會底層的主體上，當男性的身體發(fā)育到性功能成熟以后，會不自覺地產(chǎn)生強烈的性沖動，而這些人員長期生活在性壓抑的狀態(tài)下，要么一直忍受下去，可能會累積成一些變態(tài)的性心理障礙；要么實施強奸行為或性侵農(nóng)村留守兒童，來尋求性釋放。所以，引進化學閹割制度可以針對以后很有可能頻發(fā)的性犯罪案件，懲罰和治療性犯罪者。

（二）引進化學閹割制度有利于完善我國的刑罰種類

《日本刑法》97條規(guī)定的保安處分有兩種，即治療處分和禁絕處分。［4］實施化學閹割的國家為了避免人權(quán)組織的指責，紛紛強調(diào)化學閹割是一種治療手段，屬于保安處分的一種，而很少強調(diào)其懲罰的一面。我國刑法并沒有保安處分的規(guī)定，但是《刑法修正案（八）》增加了禁止令，隨后的司法解釋和《刑法修正案（九）》進一步擴大了禁止令的適用范圍，對于它的定性學界還存在爭論，但禁止令具有德、日刑法中保安處分的性質(zhì)在學界是沒有多大爭議的。在性犯罪者刑滿釋放前對其進行化學閹割，可以貫徹刑罰的延續(xù)性，降低性犯罪者再次實施犯罪行為的可能性，進一步提高刑罰打擊犯罪的效果。同時，實施化學閹割也彌補了死刑威懾效果的不足，在堅持少殺、慎殺死刑原則的今天，對性犯罪者適用死刑的案件并不是很多，所以實施化學閹割可以提高生刑的預防效果，輔助生刑威懾效果的不足，可進一步完善我國的刑罰種類。

（三）引進化學閹割制度可遏制我國當前嚴重的性犯罪的上升趨勢

廣東省的《女童遭受性侵害情況調(diào)研報告》①《女童遭受性侵害情況調(diào)研報告》由廣東省檢察院、省婦聯(lián)聯(lián)合調(diào)研完成，2012年4月23日向社會發(fā)布指出，在2008年到2011年6月期間，全省檢察院受理不滿18周歲女性被害人案件共2267件2673人，其中涉及性侵害的案件1708件，占受理案件數(shù)的75.34%，在其中不滿14周歲的性侵案件占到49.28%，2267件案件中將近有一半是性侵幼女案件，這一比例是多么令人觸目驚心。由于家庭監(jiān)護的缺失和重男輕女思想的影響，農(nóng)村留守女童和流動女童是性侵害的高危群體，近些年媒體報道的大多數(shù)都集中在這兩個主體上，例如貴州習水嫖宿幼女案、海南小學校長帶女生開房案件、安徽靈璧縣與潛山縣性侵女童案、湖北竹山小學校長猥褻女童案、浙江上虞少女遭繼父強奸案以及云南大關(guān)官員奸淫女童案等等，但這些只是冰山一角，沒有報道出來的或者沒有案發(fā)的案件還有許多。這些案件中大多數(shù)的犯罪者并不像武漢性奴案和洛陽性奴案的犯罪者那樣被判處死刑，社會公眾往往認為其中一些案件處罰偏輕，便對司法的公信力產(chǎn)生疑慮。例如云南大關(guān)官員奸淫女童案一審判有期徒刑5年，檢察院抗訴后改判有期徒刑8年，但公眾還是認為判輕了，性犯罪者對女童造成的損害特別嚴重，可能會在她們以后的成長中產(chǎn)生深深的陰影，有時甚至毀了一個花季少女的一生，幾年徒刑無法與犯罪人的罪責相適應。而引進化學閹割制度可以對有犯意的人起到一定的威懾和恐嚇作用，也可以預防性犯罪者出獄后重新犯罪。

（四）引進化學閹割制度符合社會公眾關(guān)于公正的價值與標準的認識

據(jù)《尚書·大傳》記載曰：“男女不以義交者，其刑宮。”另在《周禮·秋官·司刑》中鄭玄注：“宮者，丈夫割其勢，女子閉于宮中?！币虼?，我國古代為了懲罰男女之間不正當?shù)男躁P(guān)系，就有了對男性使用了閹割刑（宮刑）的記載，而我國古代所使用的閹割是血淋淋的手術(shù)閹割，是要切除男性生殖器的，受刑者死亡率較高。后來宮刑適用對象便發(fā)生了變化，與淫事無關(guān)了，在奴隸制五刑中的地位僅次于大辟（死刑），這是因為古代民眾認為生殖器官的價值僅次于頭顱。所以，與血淋淋的宮刑相比，化學閹割是比較人道的，并不會對受刑者的生命安全造成威脅。對造成特別嚴重的損害后果的性犯罪者實施化學閹割，社會公眾是比較容易接受的，例如河南李新功案，盡管他被判死刑立即執(zhí)行，網(wǎng)友還是高呼將其閹割之后再執(zhí)行死刑，可見民怨之鼎沸。同時，對性犯罪者實施化學閹割符合我國民眾的報應心理，也符合社會公眾關(guān)于公正的價值與標準的認識。

三、我國引進化學閹割制度的法律規(guī)制與其他配套措施

（一）我國引進化學閹割制度的法律規(guī)制

實施化學閹割的國家大多數(shù)是以單行刑法的形式來確定該制度，鑒于我國在引進禁止令時是通過刑法修正案的方式來規(guī)制，因此在將化學閹割立法時用刑法修正案來規(guī)定，并制定嚴格的程序：第一，化學閹割的對象。德國規(guī)定25歲以上的強奸犯可以自愿選擇化學閹割，韓國規(guī)定的是年滿19歲的性犯罪者；根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，年滿18周歲且智力正常的人是具有完全刑事責任能力的，我國應將年滿18周歲且智力正常的男性作為化學閹割的對象。第二，堅持以自愿化學閹割為主、強制化學閹割為輔的原則。對于實施強奸行為的初犯實行自愿化學閹割，并且告知他們?nèi)绻栽富瘜W閹割可以換取減刑、假釋或緩刑，并且一旦同意了化學閹割就不能反悔；對于實施強奸行為的慣犯、累犯、性侵未滿14周歲幼童的罪犯，因為這些罪犯主觀惡性較大、造成的損害特別嚴重，應當實行強制閹割。第三，在對性犯罪者實施化學閹割前，應當對其進行全面的體檢，查問是否存在藥物過敏或是否身患疾病的情況，告知性犯罪者長期服用或注射藥物所帶來的副作用并聽取醫(yī)學專家建議，執(zhí)行化學閹割的過程應當由專業(yè)的醫(yī)生負責。第四，開始化學閹割時間應當在刑滿出獄前的一段時間，自愿化學閹割的治療時間應規(guī)定在5年以內(nèi)，強制化學閹割的治療時間應規(guī)定在15年以內(nèi)，具體的治療時間由法官根據(jù)醫(yī)生建議判定。在接受化學閹割治療的期間，接受治療者不得服用抵抗化學閹割藥效的藥物，否則對自愿閹割的罪犯撤銷假釋與緩刑，并加重刑期重新收監(jiān)執(zhí)行，對強制閹割的罪犯以拒不執(zhí)行判決、裁定罪從重處罰或處以巨額罰金，增加其犯罪的成本。

（二）對性犯罪者實施化學閹割后的配套措施

對于實施化學閹割后的配套措施我國應當借鑒美國《梅根法案》的立法經(jīng)驗，來對有性侵案底的人進行管控：

公安機關(guān)應當為每一個實施過強奸行為或性侵兒童的人建立一個全國統(tǒng)一的專門數(shù)據(jù)庫，里面應當記載性犯罪者的姓名、照片、指紋、DNA、家庭住址以及聯(lián)系方式等資料信息，在以后的性犯罪案件中如果采集到嫌犯的指紋或精液而又無法鎖定犯罪嫌疑人的，可以將其與數(shù)據(jù)庫里的信息進行對比，為案件的偵辦提供線索。各地公安機關(guān)也應針對本區(qū)域的性犯罪者建立一個數(shù)據(jù)庫，方便區(qū)域內(nèi)的民眾查閱身邊的性犯罪者，提前進行一些必要的防范。

2.規(guī)定性犯罪者佩戴電子手環(huán)追蹤器。為了避免社會公眾以“有色眼睛”來對待有性侵案底的人，也為了這些人能更好的回歸社會，筆者建議將電子手環(huán)追蹤器設(shè)計成手表的形狀，這樣就不易于被公眾識別；對自愿閹割的性犯罪者規(guī)定佩戴電子

追蹤器的時間為15年以內(nèi)，具體時間由法官決定，對強制閹割或不愿進行化學閹割的性犯罪者規(guī)定終生佩戴電子追蹤器。

3.對自愿進行化學閹割的性犯罪者，公安機關(guān)將其信息登記在案，不主動將他們的信息通報給其所居住的基層組織，但要允許區(qū)域內(nèi)的公眾查詢這些信息；對于強制化學閹割或不愿進行化學閹割的性犯罪者，公安機關(guān)應當將其信息通報到村委會、居委會、社區(qū)等基層組織，提醒公眾留意防范，公安機關(guān)也應定期對這些人員進行問詢，如果發(fā)現(xiàn)他們的體貌特征發(fā)生變化時，及時對信息進行更改，同時也可對一些戀童癖者禁止其在學校、公園、游樂場以及游泳場等區(qū)域范圍內(nèi)工作或活動。

4.借鑒瑞典的經(jīng)驗對國民進行分階段的性教育，借此來提高女性和兒童的自我保護意識。在小學時應當將性教育的內(nèi)容集中在生理與身體機能的知識，教育兒童哪些是不能被別人觸摸的部位以及被別人觸摸后要及時的告訴家長；在中學時應當傳授妊娠與生育的知識，讓青少年認知自己的身體；到大學應當將性教育的重點放在戀愛、避孕以及人際關(guān)系的處理上。

加羅法洛曾說：“如果刑法懲罰的目的消失，只具有教育、改造或者是治療的目的，那么人們不得不懷疑：如果罪犯不遭受身體上的痛苦而受到免費教育是唯一后果時，刑罰是否還有存在性的必要?！保?］筆者認為，雖然實施化學閹割的國家都強調(diào)其是一種治療措施，但是作為一種刑罰種類，懲罰性才是其主要的功能，性犯罪者在治療的過程中所遭受的痛苦便是明證。任何一種刑罰在本質(zhì)上都是一種惡，化學閹割也不例外，只要它能夠有效地懲治和預防性犯罪所帶來的惡害，并且化學閹割本身的惡害沒有超出性犯罪帶來的惡害，便是對社會是有益的，是能夠為國家和社會公眾所認可的。

參考文獻：

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［2］李賢華.化學閹割的實施與爭議［J］.人民公安，2008 （22）：58.

［3］徐小飛.化學閹割不能根絕性犯罪［N］.人民法院報，20130-5-29（002）.

［4］日本刑法典［M］.張明楷，譯.北京：法律出版社，2006：142.

［5］克勞斯·羅克辛.德國刑法學總論（第一卷）［M］.王世洲，譯.北京：法律出版社，2005：36.

［作者簡介］韓偉（1990-），男，碩士研究生，研究方向為犯罪學、外國刑法學。張晶（1961-），男，教授，碩士生導師，研究方向為刑法學、高等教育學。

［中圖分類號］DF792

［文獻標識碼］A