朱金陽

(西南政法大學(xué) 應(yīng)用法學(xué)院，重慶　401120)

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毒品再犯疑難問題研究

朱金陽

(西南政法大學(xué) 應(yīng)用法學(xué)院，重慶401120)

《關(guān)于禁毒的決定》和新修訂的刑法都規(guī)定了對毒品再犯從重處罰。但是，對于毒品再犯的成立條件，特別是隨著《刑法修正案(八)》對累犯的成立條件做了一些限制以后，毒品再犯的成立條件應(yīng)如何理解，仍有值得討論的地方。為此，討論了以下問題：未成年人符合相應(yīng)的條件能否按毒品再犯從重處罰？成立毒品再犯是否必須以前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢為前提？因走私、販賣、運輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪被判處緩刑，又犯相關(guān)的毒品犯罪是否構(gòu)成毒品再犯？

刑法；毒品犯罪；毒品再犯；禁毒

本文引用格式：朱金陽.毒品再犯疑難問題研究[J].重慶與世界，2016(8):61-63.

1990年全國人大常委會通過的《關(guān)于禁毒的決定》中規(guī)定：“因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本決定之罪的，從重處罰?！?997年新修訂的刑法在其第356條對此規(guī)定予以采納。在其分則第六章第七節(jié)規(guī)定：“因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰?！币话阏J為，這是我國刑法規(guī)定的毒品再犯從重處罰制度。根據(jù)刑法第356條的規(guī)定，成立毒品再犯應(yīng)具備如下條件：(1)前罪只能是走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪，其他的毒品犯罪，并不能成為毒品犯罪再犯的前罪，如，包庇毒品犯罪分子罪、容留他人吸毒罪、非法種植毒品原植物罪等其他毒品犯罪；(2)必須是因為走私、販運、運輸、制造、非法持有毒品被判過刑，即必須因為上述行為被人民法院定罪處刑，如果雖然人民法院認定構(gòu)成犯罪，但被免予刑事處罰，或者采取了非刑罰的處理方法，或者被人民檢察院根據(jù)刑法訴訟法的規(guī)定采取微罪不訴的方法處理，也都不具備成為毒品再犯的前提；(3)必須是再犯毒品類的犯罪，即行為人再犯刑法分則第六章第七節(jié)規(guī)定的毒品犯罪，既包括再犯走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪，也包括其他毒品類犯罪，如前面提到的幾個犯罪，以及窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪，非法生產(chǎn)、買賣、運輸制毒物品、走私制毒物品罪，非法買賣、運輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪，引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪，非法提供麻醉藥品、精神藥品罪等；(4)毒品再犯的成立，沒有時間間隔的限制，即使犯罪人所犯的前罪走私、販賣、運輸、制造毒品罪，非法持有毒品罪已經(jīng)執(zhí)行完畢多年，只要其又犯相應(yīng)的毒品犯罪，即可成立毒品再犯，沒有時間長短的要求。

但是，對于毒品再犯的成立條件應(yīng)如何理解，還有值得進一步研究的地方，特別是隨著《刑法修正案(八)》對累犯的成立條件做了一些限制以后，毒品再犯的成立條件應(yīng)如何理解，仍有值得討論的地方。筆者不揣淺陋，就毒品再犯成立條件中的一些疑難問題進行分析，以求得對問題的正確認識。

(一)未成年人符合相應(yīng)的條件能否按毒品再犯從重處罰？

本來，在《刑法修正案(八)》之前，這個問題是不存在的。當時，不滿18周歲的未成年人，因為走私、販賣、運輸、制造毒品罪，非法持有毒品罪被判處有期徒刑以上刑罰，又犯毒品類犯罪的，可以構(gòu)成毒品犯罪再犯，應(yīng)該是沒有爭議的。因為當時刑法沒有對不滿18周歲的人成立累犯做出限制。但是，《刑法修正案(八)》規(guī)定，不滿18周歲的人犯罪的，不成立累犯。由此，引起的問題是，累犯是從重處罰，毒品再犯也是從重處罰，那么不滿18周歲的人符合毒品再犯的成立條件，是否成立毒品再犯？是不是應(yīng)該將不滿18周歲的人的行為也排除在毒品再犯的范圍之外？筆者認為，不滿18周歲的人，如果前罪實施了走私、販賣、運輸、制造毒品罪，非法持有毒品罪，又犯刑法分則第六章第七節(jié)規(guī)定的任何一種毒品犯罪的，應(yīng)當適用刑法第356條關(guān)于毒品再犯從重處罰的規(guī)定。因為，《刑法修正案(八)》關(guān)于不滿18周歲的人不成立累犯的規(guī)定，僅是對累犯成立條件的限制，并不及于關(guān)于再犯問題的規(guī)定。依據(jù)罪刑法定原則的立場，對于不滿18周歲的人如果因犯走私、販賣、運輸、制造毒品、非法持有毒品罪被判過刑，又犯毒品犯罪的，雖然不構(gòu)成累犯，但刑法并沒有排除其構(gòu)成毒品再犯，應(yīng)當適用從重處罰的規(guī)定。

(二)成立毒品再犯是否必須以前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢為前提？

在累犯的成立條件上，刑法規(guī)定必須是前罪的刑罰執(zhí)行完畢以后，再故意犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，才能構(gòu)成累犯。那么，毒品再犯的成立是否需要前罪的刑罰執(zhí)行完畢？筆者認為，構(gòu)成毒品再犯不需要前罪的刑罰執(zhí)行完畢。即因走私、販賣、運輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪被判處刑罰的犯罪人，在上述犯罪的刑罰執(zhí)行過程中，又犯相關(guān)的毒品犯罪的，也應(yīng)當對所犯的罪予以從重處罰。因為，刑法規(guī)定，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯毒品犯罪的，予以從重處罰。這表明了立法者在此問題上的態(tài)度，即使在前罪的刑罰執(zhí)行過程中，犯罪人又犯毒品犯罪的，同樣符合因為上述毒品犯罪而被判過刑又犯毒品罪的情形，符合刑法第356條的規(guī)定，應(yīng)當予以從重處罰。例如，犯罪人因為走私、販賣、運輸、制造毒品或者非法持有毒品而被判處有期徒刑，并處罰金，在執(zhí)行過程中，其又犯販賣毒品罪，則應(yīng)對新犯的販賣毒品罪在從重處罰的基礎(chǔ)上，與前罪沒有執(zhí)行完畢的刑罰進行數(shù)罪并罰。

(三)因走私、販賣、運輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪被判處緩刑，又犯相關(guān)的毒品犯罪是否構(gòu)成毒品再犯？

我們可以分為兩種情況進行討論：一種情況是犯罪人在緩刑考驗期間又犯相應(yīng)的毒品犯罪；另一種情況是犯罪人在緩刑考驗期滿以后又犯相關(guān)的毒品犯罪。前一種情況，犯罪人因為運輸毒品被判處2年有期徒刑，緩刑3年，并處罰金。在緩刑期間又犯窩藏毒品罪。此時，對此犯罪人，根據(jù)刑法的規(guī)定，應(yīng)當撤銷緩刑，將前罪所判處的2年有期徒刑并處罰金，與新犯的犯罪予以數(shù)罪并罰。這一般沒有什么疑問。但問題在于對新犯的窩藏毒品罪是否予以從重處罰？筆者認為，應(yīng)當在對新犯的窩藏毒品罪予以從重處罰，即在量刑時對新犯的窩藏毒品罪從重處罰，在此基礎(chǔ)上，與前罪所判處的刑罰進行數(shù)罪并罰。因為，根據(jù)毒品再犯的成立條件，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯毒品犯罪的，就應(yīng)當從重處罰。犯罪人雖然被適用緩刑，但其畢竟是因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯毒品犯罪，完全符合刑法關(guān)于毒品再犯的規(guī)定。緩刑的適用是以所犯之罪被判處刑罰為前提的，因此屬于因法定的毒品犯罪被判過刑，對其適用再犯之規(guī)定，與刑法的規(guī)定相吻合。

后一種情況，例如，犯罪人因運輸毒品罪被判處2年有期徒刑，并處罰金，在刑罰執(zhí)行完畢后的某種時候又實施毒品犯罪。此時，對該犯罪人是否應(yīng)當適用再犯從重處罰的規(guī)定？刑法規(guī)定，在緩刑考驗期間沒有再犯新罪，沒有嚴重違反相關(guān)的緩刑考驗規(guī)定，緩刑考驗期滿，原判刑罰即不再執(zhí)行。如果行為人在緩刑考驗期滿后5年內(nèi)又故意犯罪，應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰，一般認為，不應(yīng)構(gòu)成累犯。因為，刑法規(guī)定，緩刑考驗期滿，“原判的刑罰就不再執(zhí)行”，而構(gòu)成累犯的條件是原判刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年內(nèi)又故意犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪。由于緩刑考驗期滿是原判刑罰不再執(zhí)行，故不符合累犯的成立條件之原判刑罰執(zhí)行完畢，因此不成立累犯。但是在再犯的認定上，是否也應(yīng)當這樣認為，即因為緩刑而沒有實際執(zhí)行原判刑罰，犯罪人又犯毒品犯罪，是否就不構(gòu)成毒品再犯？筆者認為，同樣應(yīng)當認為該犯罪人是因運輸毒品罪被判過刑，又犯毒品犯罪的，符合刑法第356條關(guān)于毒品再犯的成立條件，應(yīng)當適用該條規(guī)定予以從重處罰。刑法第356條強調(diào)的是因原來的兩種嚴重的毒品犯罪被判過刑，只要再犯毒品犯罪，就可以構(gòu)成毒品再犯，它并沒有像累犯的成立條件那樣要求必須是原判刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后才能構(gòu)成。因此，只有認定該犯罪人的行為屬于毒品再犯，才符合立法的規(guī)定，也才符合罪刑法定原則的要求。

綜上所述，筆者認為，未成年人的行為，只要符合法定的相應(yīng)條件，可以構(gòu)成毒品再犯；犯罪人因犯走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品被判處刑罰，即使是在刑罰執(zhí)行期間，犯罪人又犯相關(guān)毒品犯罪的，符合毒品再犯的成立條件；犯罪人因為因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，即使被判處緩刑，不管是在緩刑考驗期間還是在緩刑考驗期滿后又犯毒品犯罪，也都符合毒品再犯的成立條件，都應(yīng)當適用刑法第356條的規(guī)定，予以從重處罰。

[1]朱建華.毒品犯罪再犯與累犯競合時的法律適用[J].人民檢察,2006(17)：61.

[2]周茜.談毒品累犯的構(gòu)成條件[J].律師世界.2003(09)：26.

[3]李昌林.論走私、販賣、運輸、制造毒品罪[J].西南政法大學(xué)學(xué)報，2000(2):3.

[4]林維.毒品累犯辨析[J].法學(xué)雜志，1994(5):18.

[5]趙輝.對普通累犯幾個問題的思考[J].法學(xué)論壇，2002(3):87.

[6]焦陽.論毒品犯罪累犯與再犯規(guī)定的協(xié)調(diào)[J].成都理工大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)，2016(3):1.

[7]焦勇.我國累犯制度研究[D].上海： 華東政法大學(xué)，2012.

(責(zé)任編輯張佑法)

Research on Complicated Questions of Drug Special Recidivism

ZHU Jin-yang

(Application of the Law School, Southwest University of Political Science and Law, Chongqing 401120, China)

TheDecisionontheProhibitionAgainstNarcoticDrugsand the new revision of the criminal law stipulate that the drug special recidivism should be given a heavier punishment. However, regarding the aspect of the condition for the establishment of drug special recidivism, especially after theAmendment(VIII)totheCriminalLawofthePeople’sRepublicofChinadid some restrictions for recidivism, how to comprehend the condition of the establishment of drug special recidivism is still worth discussing. To this end, the following problems were discussed: Whether minors in accordance with the corresponding condition can be given a heavier punishment in accordance with the drug special recidivism? Whether the establishment of drug special recidivism must be sentenced to a punishment caused by the former crime be totally implemented as the prerequisite? Whether one be sentenced to probation due to the crimes of smuggling, trafficking, transporting and manufacturing drugs, the crime of illegally holding drugs, and make relevant drug crimes can be considered as drug special recidivism?

criminal law; drug crimes; drug special recidivism; drug prohibition

朱金陽(1995—)，男，研究方向：法學(xué)。

【政治與法律】

10.13769/j.cnki.cn50-1011/d.2016.08.013

format:ZHU Jin-yang.Research on Complicated Questions of Drug Special Recidivism[J].The World and Chongqing, 2016(8):61-63.

D924

A

1007-7111(2016)08-0061-03