徐孟玲

【摘 要】知名商品特有包裝裝潢權(quán)并不必然附屬于注冊商標(biāo)權(quán)，當(dāng)不會造成混淆時，知名商品特有包裝裝潢權(quán)是一項只從屬于“知名商品”的相對獨(dú)立權(quán)利。知名商品特有包裝裝潢權(quán)應(yīng)該歸屬于“知名商品”的合法生產(chǎn)經(jīng)者、其承載的商譽(yù)的實際創(chuàng)造者。

【關(guān)鍵詞】知名商品特有包裝裝潢權(quán)；商標(biāo)權(quán)；權(quán)利歸屬

王老吉與加多寶之間的紅罐之爭譽(yù)有“中國第一包裝裝潢案”之稱，引起法學(xué)界各學(xué)者的密切關(guān)注。案件爭議的焦點就在于“紅罐”包裝裝潢能否脫離“王老吉”商標(biāo)而獨(dú)立存在？筆者認(rèn)為要解決該問題就必須要充分認(rèn)識“知名商品特有包裝裝潢權(quán)”。

一、知名商品特有包裝裝潢權(quán)概述

（一）相關(guān)概念介紹

依據(jù)國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》的第3條規(guī)定：“知名商品”是指在市場上為公眾所知悉的知名度較高的商品；“特有”是獨(dú)有的、與通用有顯著區(qū)別的；“包裝”：指為識別商品或方便儲運(yùn)或攜帶而使用在商品的輔助物或容器；“裝潢”：指為美化或識別商品而在商品或其包裝上附加的圖案，文字，色彩及其排列組合。

（二）知名商品特有包裝裝潢權(quán)在我國的立法現(xiàn)狀

目前，在我國只對“知名商品的特有包裝裝潢”設(shè)立了相關(guān)法律保護(hù)制度。《反不正當(dāng)競爭法》第5條規(guī)定：經(jīng)營者不得擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品相似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品。依據(jù)以上法條可看出，反不正當(dāng)競爭法從消極禁止方面賦予了知名商品對其特有的包裝裝潢的專用權(quán)與禁止權(quán)。

（三）知名商品特有包裝裝潢權(quán)的權(quán)利性質(zhì)

“知名商品特有的包裝裝潢”之所以能夠受到《反不正當(dāng)競爭法》的特別保護(hù)，本質(zhì)上是因為該包裝裝潢通過使用起到了區(qū)別產(chǎn)品來源和產(chǎn)品品質(zhì)的作用。①然而，特有包裝裝潢的顯著性的形成需要通過在知名商品上的使用，使消費(fèi)者在特有包裝裝潢與知名商品之間建立一定的認(rèn)知聯(lián)系從而起到區(qū)別指示作用。之所以要強(qiáng)調(diào)必須是“知名商品”，是為了確保該包裝裝潢的區(qū)別顯著特征足以達(dá)到未注冊商標(biāo)所要求的程度。

由此可得，知名商品的特有包裝裝潢權(quán)的成立需要依附于知名商品，具有從屬性，其本質(zhì)上相當(dāng)于未注冊商標(biāo)。

二、知名商品特有包裝裝潢權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的關(guān)系

在“紅罐”爭奪戰(zhàn)中，學(xué)者們針對知名商品的特有包裝裝潢權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的關(guān)系問題也展開了激烈的討論。一些學(xué)者認(rèn)為注冊商標(biāo)與包裝裝潢相互獨(dú)立，兩者既可以歸屬于同一主體，也可以分別歸屬于不同的主體；②另一些學(xué)者認(rèn)為商標(biāo)的權(quán)利范圍包含了知名商品特有包裝裝潢，包裝裝潢與商標(biāo)權(quán)不能分離，同屬于商標(biāo)權(quán)的所有者。③那么兩者能否分離，在此我們有必要對兩者進(jìn)行辨析與探討，從而進(jìn)一步確定其權(quán)利歸屬。

（一）關(guān)于商標(biāo)權(quán)的相關(guān)概念

依據(jù)商標(biāo)法第8條規(guī)定，商標(biāo)是由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合、聲音及其組合構(gòu)成的區(qū)別商品或服務(wù)來源的識別性標(biāo)志。顯著性是商標(biāo)的必要條件，相應(yīng)的來源指示功能與區(qū)別功能是商標(biāo)最根本的功能。商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)所有人對其注冊商標(biāo)的專有使用權(quán)。保護(hù)商業(yè)標(biāo)記中所包含的商譽(yù)，維持和恢復(fù)市場正常的競爭秩序，是商標(biāo)法設(shè)立商標(biāo)權(quán)的法理基礎(chǔ)。④商標(biāo)法保護(hù)的不是商標(biāo)而是凝聚在商標(biāo)之上的商譽(yù)。

（二）商標(biāo)權(quán)與知名商品特有包裝裝潢權(quán)之間的關(guān)系

1.兩者的區(qū)別

（1）法律依據(jù)不同：知名商品的特有包裝裝潢權(quán)是由《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定與保護(hù)，商標(biāo)權(quán)是由《商標(biāo)法》規(guī)定的一種專用使用權(quán)。（2）權(quán)利取得程序不同：商標(biāo)權(quán)的取得需經(jīng)申請、審查、異議、公告和核準(zhǔn)注冊等行政確權(quán)程序，知名商品的特有包裝裝潢權(quán)只需在區(qū)別性條件下，經(jīng)過使用而直接取得，無須行政確權(quán)程序。（3）權(quán)利保護(hù)范圍不同：商標(biāo)權(quán)經(jīng)相關(guān)部門認(rèn)定后，在全國范圍內(nèi)受保護(hù)，而知名商品特有的包裝裝潢權(quán)的權(quán)利保護(hù)范圍有地域限制，與其“知名”范圍有關(guān)。

2.兩者的聯(lián)系

知名商品特有包裝裝潢權(quán)的法律地位受到兩個要素的影響：知名商品本身和商品商標(biāo)。其中知名商品特有包裝裝潢權(quán)并不必然從屬于知名商品本身，但能否獨(dú)立與商標(biāo)就必須以是否造成混淆以判斷依據(jù)，只要不會照成混淆就可獨(dú)立于商標(biāo)而獨(dú)立存在。

在本案中，由于廣大媒體對案件的報道引起大多數(shù)消費(fèi)者的關(guān)注，消費(fèi)者已認(rèn)識到同具有紅罐包裝的兩大涼茶是具有不同口味不同生產(chǎn)經(jīng)營者的。紅罐包裝與王老吉商標(biāo)在識別功能在已達(dá)到實際上的獨(dú)立，“紅罐”包裝裝潢權(quán)利可以獨(dú)立于“王老吉”商標(biāo)權(quán)存在。

三、知名商品特有包裝裝潢的權(quán)利歸屬認(rèn)定

（一）權(quán)利性質(zhì)上應(yīng)歸屬于知名商品的合法生產(chǎn)經(jīng)營者。

在本案中“知名商品”到底是指“王老吉”這個知名商標(biāo)，還是加多寶公司生產(chǎn)的具有獨(dú)特口味的涼茶？首先，知名商品特有包裝裝潢權(quán)的性質(zhì)屬于商業(yè)標(biāo)記權(quán)，其主要功能在于區(qū)別特定的經(jīng)營者及其經(jīng)營的商品或服務(wù)。即其區(qū)別的是不同的物質(zhì)商品本身而不是“王老吉”商標(biāo)。其次，商標(biāo)同時作為一種區(qū)別性標(biāo)志，與知名商品特有包裝裝潢具有一致的指向性，同時指向特定的商品與服務(wù)。在本案中兩者同時指向的是加多寶公司生產(chǎn)的涼茶商品本身。

所以筆者認(rèn)為知名商品是指特定商品或服務(wù)本身，在本案中就指加多寶生產(chǎn)的涼茶，依據(jù)知名商品特有包裝裝潢權(quán)的從屬性，“紅罐”所有權(quán)應(yīng)歸于加多寶公司。

（二）設(shè)權(quán)目的上應(yīng)歸屬于商譽(yù)的實際創(chuàng)造者。

商譽(yù)是由生產(chǎn)經(jīng)營者通過不斷改善其產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量而來。知名商品特有包裝裝潢權(quán)應(yīng)該歸屬于使該包裝裝潢在商品的推廣、銷售過程中成為知名商品特有包裝裝潢權(quán)的締造者。在本案中，“紅罐”包裝裝潢最先由加多寶公司的董事長陳鴻道設(shè)計，并最先被應(yīng)用于加多寶公司生產(chǎn)的“王老吉”涼茶的包裝裝潢上?！凹t罐”包裝裝潢是在加多寶公司的使用與推廣下才為廣大消費(fèi)者所知曉。消費(fèi)者之所以會對“紅罐”產(chǎn)生青睞，主要源于對加多寶公司生產(chǎn)的具有獨(dú)特配方的涼茶的口味的喜好以及品質(zhì)的信賴。所以“紅罐”上承載的商譽(yù)是由加多寶公司通過努力與付出而積累起來的，基于“先使用原則”和“貢獻(xiàn)原則”對“紅罐”特有包裝裝潢權(quán)的歸屬都應(yīng)該是加多寶公司。

四、結(jié)語

每個主體在市場上的合法貢獻(xiàn)都應(yīng)得到法律的平等保護(hù)。加多寶公司在“紅罐”中注入的心血也應(yīng)得到相應(yīng)的法益回報。由“紅罐”案件引出的知名商品特有包裝裝潢權(quán)等相關(guān)權(quán)益分配問題還有待立法的進(jìn)一步完善。

【參考文獻(xiàn)】

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[4]林秀芹，黃前欣.知名商品特有包裝裝潢權(quán)利歸屬問題研究-以日本新遷司法案例為視角[J].知識產(chǎn)權(quán)，2013（4）：58-59.