聶芳

【摘 要】在固定總價合同履行過程中，發(fā)、承包雙方易對工程內(nèi)容是否屬于總價范圍發(fā)生爭議。本文擬從司法實務(wù)觀點入手分析并提出此類糾紛的預(yù)防措施。

【關(guān)鍵詞】固定總價；工程量；預(yù)防措施

固定總價合同即承包人針對發(fā)包人在招標文件中確定的擬建工程項目實施范圍、工程量清單、相關(guān)報價要求、風險范圍及幅度進行的報價不予調(diào)整。合理利用固定總價合同，實現(xiàn)雙方共贏，方能有利于工程建設(shè)目標的實現(xiàn)。本文擬從司法實務(wù)觀點分析入手，提出固定總價合同下的工程量糾紛預(yù)防措施。

一、固定總價合同下工程增量及調(diào)價的司法實務(wù)意見分析

《最高院施工合同司法解釋》第22條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持?！?/p>

《重慶市高級人民法院關(guān)于當前民事審判若干法律問題的指導(dǎo)意見》第15條規(guī)定：建設(shè)工程合同中當事人約定按規(guī)定價結(jié)算，或者總價包干，或者單價包干的，承包人按照合同約定范圍完工后，應(yīng)當嚴格按照合同約定的固定價結(jié)算工程款。

《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》（蘇高法審委【2008】26號）第9條規(guī)定：……實行固定價結(jié)算的，因設(shè)計變更導(dǎo)致工程量變化或質(zhì)量標準變化，當事人要求對工程量增加或減少部分按實結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持，當事人另有約定的除外。

《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（京高法發(fā)【2012】245號）第11條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定總價結(jié)算……當事人要求對工程價款予以調(diào)整的，應(yīng)當嚴格掌握，合同對工程價款調(diào)整有約定的，依照其約定……主張工程價款調(diào)整的當事人應(yīng)當對合同約定施工的具體范圍、實際工程量增減的原因、數(shù)量等事實承擔舉證責任。

《浙江省高級人民法院民二審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（浙法民一【2012】3號）第12條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同采用固定總價包干方式，當事人以實際工程量存在增減為由要求調(diào)整的，有約定的按約定處理。沒有約定，總價包干范圍明確的，可相應(yīng)調(diào)整工程價款；總價包干范圍約定不明的，主張調(diào)整的當事人應(yīng)承擔舉證責任。

最高院的司法解釋從總體基調(diào)上明確了固定價款原則上不能被突破。這一原則在各地高院的指導(dǎo)意見中也得到了進一步的體現(xiàn)。北京高院和浙江高院則更進一步明確主張調(diào)整價款的當事人對合同約定施工的具體范圍、實際工程量增減的原因、數(shù)量等事實承擔舉證責任。這樣的規(guī)定既符合民訴法“誰主張，誰舉證”的基本原則，更有助于厘清施工與合同之間的關(guān)系；既尊重當事人訂立合同時的真實意思表示，又公平合理地還原工程造價。

二、固定總價合同下工程量糾紛預(yù)防措施

預(yù)防固定總價合同下的工程量糾紛，應(yīng)當注意把握以下環(huán)節(jié)：

1.嚴格掌握固定總價合同的適用情形

嚴格掌握固定總價合同的適用情形，是預(yù)防固定總價合同下工程量糾紛的前提要素。固定總價基于招標或合同定價時的圖紙及說明，基于合同承包范圍和工作內(nèi)容固定不變。一旦上述基礎(chǔ)變化，則總價也應(yīng)相應(yīng)變化。因此，固定總價合同主要適用于以下情況：（1）工程量小、工期短，工程條件穩(wěn)定并合理；（2）工程設(shè)計詳細，圖紙完整、清楚，工程任務(wù)和范圍明確；（3）工程結(jié)構(gòu)和技術(shù)簡單，風險??；（4）投標期相對寬裕，承包商考察、投標準備充分；（5）雙方權(quán)利、義務(wù)清楚，合同條件完備。

2.明確約定采用固定總價并明確其對應(yīng)的工程施工范圍

準確表述固定總價覆蓋的工程范圍是預(yù)防固定總價合同下的工程量糾紛的關(guān)鍵要素。首先，應(yīng)在招標文件、項目談判邀請文件以及合同文本中明確本合同采用固定總價合同計價方式，同時避免出現(xiàn)前文約定采用固定總價，后又約定竣工工程量按實結(jié)算此類自相矛盾的表述。其次，雙方應(yīng)在談判或者投標答疑階段對固定總價覆蓋的施工工程范圍達成一致意見。再次，應(yīng)在合同中注意避免出現(xiàn)諸如“除另有規(guī)定外的一切工程”、“承包商可以合理推知且為本工程實施所需的一切輔助工程”之類含混不清的表述。

3.明確固定總價合同中增減量認定的情形

在明確界定工程范圍的前提下，可以通過列舉和排除的方式定義予以認定增量的情形。如“固定總價除因下列列舉情形導(dǎo)致的工程增、減量外不予調(diào)整：1.因設(shè)計變更導(dǎo)致工程量發(fā)生變化的；2.因工程質(zhì)量標準發(fā)生變化導(dǎo)致工程量發(fā)生變化的；3.因不可抗力因素導(dǎo)致工程量發(fā)生變化的”。

在合同中還約定 “固定總價范圍外的增減量工程確認，須有現(xiàn)場有權(quán)代表簽認的工程量簽證單作為依據(jù)”。明示簽證認可的變量方能作為最終結(jié)算認定的依據(jù)。

4.合同履行過程中要做好交底和確認工作

招標或談判時的圖紙是確定固定總價覆蓋范圍的重要依據(jù)。因此，圖紙的交接、簽收、版本確認對工程量的認定及爭議解決起著至關(guān)重要的作用。再者，在合同履行過程中有效地利用簽證手段來固化增（減）量工程。

三、結(jié)論

固定總價合同雖易于結(jié)算，但若不嚴格把握其適用范圍或者對其依賴的合同條件未做明確約定，卻可能造成更多的結(jié)算爭議和糾紛。因此，在固定總價合同的運用上，把握工程項目的特點，嚴格其適用范圍是前提；對固定總價的定價依據(jù)即工程界面、圖紙版本、施工要求等做詳細溝通、記錄并準確寫入合同文本是關(guān)鍵；借助工程簽證等手段對確屬增減量工程部分予以確認和固化，以作為合同最終結(jié)算依據(jù)是有效措施。

參考文獻：

[1]《建設(shè)工程若干疑難法律問題各地高院審判觀點歸納與評析》，呂輝木，《中國建設(shè)工程法律評論》（第四輯）。