原艷

【摘要】目前社會上頻頻發(fā)生第三方理財機構非法集資事件，因其涉案金額巨大、波及地域較廣和受害人數(shù)眾多，引起了人們對第三方理財公司和互聯(lián)網金融的信任危機。發(fā)生這種惡性社會事件，除了經濟原因和社會原因外，筆者認為法律制度的不健全也是其產生的重要原因。本文通過對有關第三方理財公司設立的法律規(guī)定的分析，認為目前關于第三方理財公司市場準入的法律規(guī)定比較欠缺。因此，筆者認為應該建立專門的第三方理財公司的市場準入制度，為進入該市場的主體設置必要的門檻，降低風險的發(fā)生。

【關鍵詞】第三方理財公司 市場準入 核準制

民間資本的總量很難統(tǒng)計，但是早在2012年就有三十萬億的說法，這筆巨額的資本需要投資渠道。與此同時，我國的中小微企業(yè)融資難是一直困擾其發(fā)展的大問題。第三方理財公司的出現(xiàn)恰好符合市場的需要，在民間資本和中小微企業(yè)之間建立起互通的橋梁。這對于投資者和中小微企業(yè)是雙贏的好事，但是猶如一把雙刃劍，第三方理財公司也暗藏風險。如今，第三方理財公司往往是線上線下起頭并進，它們借助網絡的力量突破了地域對其的限制，地域分布很廣，資金總量很大，一旦此類公司出現(xiàn)問題將會給社會帶來很惡劣的影響，易引發(fā)群體性事件，給金融市場帶來信用風險。如何讓第三方理財公司健康發(fā)展，保護投資者的合法權益，是目前亟需解決的問題。本文擬分析第三方理財公司市場準入制度的現(xiàn)狀，發(fā)現(xiàn)其問題并提出合理對策。

一、第三方理財公司概況

理財，指的是對財務（財產和債務）進行管理，以實現(xiàn)財產的保值、增值為目的。理財分為公司理財、機構理財、個人和家庭理財?shù)?。第三方理財是指那些獨立的中介理財機構，它們不同于銀行、{1}保險等金融機構，卻能夠獨立地分析客戶的財務狀況和理財需求，判斷所需投資工具，提供綜合性的理財規(guī)劃服務。作為獨立機構的第三方理財，不代表基金公司、銀行或者保險公司，而是站在非常公正的立場上嚴格地按照客戶的實際情況來幫客戶分析自身財務狀況和理財?shù)男枨?，通過科學的方式在個人理財方案里配備各種金融工具。由上可知，第三方理財公司是指為客戶進行自身財務狀況分析和提供科學理財建議的中介機構。

第三方理財公司興起于美國，在美國已有50多年的歷史，發(fā)展比較成熟，但是進入我國不過才十年多的歷史。由于近些年收入的提高，我國民間有大量的個人閑置資本，很多人看中了商機，紛紛成立投資咨詢公司或資產管理公司，即第三方理財公司。雖然在我國第三方理財公司是新生事物，但是其發(fā)展速度很快，據(jù)不完全統(tǒng)計，目前我國已有上萬家第三方理財公司，其經營模式多樣化，有的以向客戶提供理財規(guī)劃服務為主，收取年費或會員費以及以業(yè)績提成為主的管理費，而有的向客戶銷售產品為主，以向發(fā)售產品的金融機構收取渠道費或傭金。

金融行業(yè)是個高風險高收益的行業(yè)，而第三方理財公司由于與金融業(yè)有著天然的聯(lián)系，因此自誕生以來就伴隨著高風險。首先第三方理財公司雖然不直接從事金融業(yè)務，但是它推薦的理財產品或者提供的理財規(guī)劃大多與金融或準金融機構的產品有關，在給客戶代來高收益的同時也必然帶有一定的風險性。其次，我國的大部分理財客戶金融經濟知識相對欠缺，出于對理財公司和理財人員的信任，經常將資金委托給第三方打理，而理財公司和專業(yè)理財人員的專業(yè)素養(yǎng)和道德水平又給資金的安全帶來風險。對于這種高風險的行業(yè)，基于我國不成熟的市場，我們應該建立完善的監(jiān)管制度來降低它的風險。市場監(jiān)管制度包括事前監(jiān)管和事后監(jiān)管。對于第三方理財公司來說，由于其帶來的風險和危害過大，僅僅依靠事后監(jiān)管不足以降低風險和減少損失，筆者認為完善的事前監(jiān)管制度即市場準入制度對抵御風險很重要。

二、我國關于第三方理財公司的市場準入法律制度的現(xiàn)狀

我國目前對金融機構的設立建立了完善的市場準入制度，但是對于非金融機構的第三方理財公司，缺乏專門的準入規(guī)范。從目前我國的法律看，對于從事一般投資咨詢的第三方理財公司的設立，主要的設立依據(jù)是公司法和互聯(lián)網對金融公司的相關規(guī)定。對于從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務與從事基金銷售業(yè)務的第三方理財公司的設立，除了遵守上述的法律外，還要滿足中國證監(jiān)會制定的法規(guī)和規(guī)范性文件的要求。

公司法是第三方理財公司設立的基本法律依據(jù)。無論是設立有限責任公司還是股份有限公司，根據(jù)公司法的要求，只要滿足股東人數(shù)、公司章程、辦公場所等條件，就能設立公司，公司法并沒有對于第三方理財公司作出不同于其他行業(yè)的特殊規(guī)定。顯然公司法并沒有為第三方理財公司建立專業(yè)的市場準入制度。

對于涉足互聯(lián)網的第三方理財公司來說，除了要符合公司法的一般條件外，還要滿足我國關于互聯(lián)網管理的一些規(guī)定。根據(jù)《互聯(lián)網信息服務管理辦法》，這類公司需要到通信主管部門申請互聯(lián)網信息服務業(yè)務經營許可證?！豆芾磙k法》第六條規(guī)定，經營性的服務公司應當具備下列條件：（一）有業(yè)務發(fā)展計劃及相關技術方案；（二）有健全的網絡與信息安全保障措施，包括網站安全保障措施、信息安全保密管理制度、用戶信息安全管理制度。從這些條件的內容可以看出，該《管理辦法》主要是從網站技術安全的角度對第三方理財公司進行準入限制，這對于降低此類公司的經營風險沒有太大的作用。

對于從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務的第三方理財公司，除了要遵守上述的規(guī)定外，還要滿足《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》對從事證券、期貨投資咨詢的公司的要求。該《管理暫行辦法》規(guī)定，從事證券、期貨投資咨詢的公司必須依據(jù)該辦法得到中國證監(jiān)會的批準。根據(jù)該《管理暫行辦法》的第六條和第八條的規(guī)定②，第三方理財公司要想從事證券、期貨投資咨詢活動，必須有一定的注冊資本和一定數(shù)量的具有從業(yè)資格的專業(yè)人員、健全的內部管理制度，向地方證管辦或中國證監(jiān)會遞交申請材料，經過地方證管辦或中國證監(jiān)會的批準后方能從事證券、期貨類的投資咨詢業(yè)務。該《暫行管理辦法》對從事證券、期貨投資咨詢的第三方理財公司實行審批制，對其注冊資本和人員的從業(yè)資格規(guī)定了市場準入的最低門檻。

對于從事基金投資咨詢并擁有基金銷售資格的第三方理財公司來說，中國證監(jiān)會《證券投資基金銷售管理辦法》規(guī)定了詳細的設立條件與從業(yè)資格，從公司的內部制度的建立、注冊資本、從業(yè)人員的資質與人數(shù)等方面，為此類公司的設置了較高的準入門檻。③首先要求凡是從事基金銷售的公司均應具有健全的內部管理制度，包括治理結構、風險防范機制、經營機制、安全的經營場所與設施等方面，其次針對專門的獨立基金銷售機構和證券投資咨詢機構銷售基金提出了具體的設立條件，比如注冊資本2000萬元以上，且必須是實繳資本；高級管理人員與直接從業(yè)的工作人員具備相應的基金從業(yè)資格和一定的工作年限，取得從業(yè)資格的人數(shù)不少于10人，最近三年沒有受到刑事處罰或重大行政處罰等。這些具體的規(guī)定，為從事基金銷售業(yè)務的第三方理財公司設置了較高的門檻，提高了第三方理財公司抵御風險的能力，有利于減少風險發(fā)生。

綜上我們可以看到，除了從事證券、期貨類投資咨詢和從事基金銷售業(yè)務的第三方理財公司有準入的門檻外，從事其它投資咨詢的第三方理財公司幾乎沒有市場準入的限制，這使得成立從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務和從事基金銷售業(yè)務之外的第三方理財公司非常容易，這樣的現(xiàn)狀有利有弊，好處是我國的理財市場從業(yè)主體數(shù)量眾多，市場活力很強，弊端是第三方理財公司實力參差不齊，給這個新興市場帶來很大的風險，容易破壞人們對這個市場的信用。此外，證券、期貨類投資咨詢公司，雖然有市場準入制度，但是《暫行管理辦法》實施已經快二十年了，其規(guī)定的100萬注冊資本的要求太低，加上公司法定注冊資本制的取消，使得這一規(guī)定形同虛設。由上可見，關于第三方理財公司的一般市場準入法律制度亟需完善。

三、建立市場準入制度的必要性

為了防范第三方理財公司的市場風險，不僅要加強事后監(jiān)管，更應該從進入市場的準入制度上把好關，減少不良主體進入的機會。

首先，社會主義市場經濟離不開政府的宏觀調控，而政府的宏觀調控主要手段之一就是法律。對于第三方理財公司這種高風險的市場主體，政府不能完全交給市場自由調節(jié)，而是應該通過法律將它帶來的風險控制在可控的范圍內。政府控制風險的主要法律手段就是建立完善的監(jiān)管制度，而市場準入制度就是事前監(jiān)管的重要組成部分。加強對第三方理財公司的準入審查，有利于將那些不良主體拒之門外。

其次，就我國的第三方理財公司的實際情況而言，規(guī)定一定的準入條件很有必要。據(jù)不完全統(tǒng)計，我國目前各種類型的第三方理財公司上萬家，其中不乏實力雄厚從業(yè)經驗豐富的優(yōu)良公司，比如諾亞（中國）控股有限責任公司，但是也有很多打著理財幌子實則是非法集資的騙子公司，比如最近出事的E租寶、泛亞等，就是非法集資和非法吸收存款的典型。如果有嚴格的準入制度，增加此類公司的設立難度，有很多騙子公司將無法進入市場，也就不會帶來這么惡劣的后果。

第三，雖然投資人手握大量閑置資金，但是他們欠缺專業(yè)的投資知識，缺乏渠道了解投資對象的詳細信息，這種信息不對稱使得他們極易在理財人員的勸誘下作出錯誤的投資決策。由于利益驅動，理財人員為了業(yè)績對投資者百般誘導，有些投資者很難抵制住誘惑。例如，E租寶的投資者90%是老人，他們知識結構和社會經驗都已經落后了，對于這種新生事物，缺乏必要的了解，理財人員很容易用高收益打動他們，讓他們拿出自己的養(yǎng)老金和多年儲蓄投入到E租寶，沒想到最后血本無歸。所以對于缺乏投資理財知識的普通投資者來說，設立準入制度，加強對第三方理財公司的信息登記和披露，使得他們能及時了解第三方理財公司的真實信息，以便作出正確的選擇。

四、市場準入制度的主要內容

筆者認為，第三方理財公司的市場準入制度應該包括以下內容。

1.第三方理財公司的市場準入采取核準制。除了普通的工商登記外，第三方理財公司還應該得到主管部門的核準。為了提高第三方理財公司設立的效率，不宜實行審批制，因此建議采取核準制。對于核準的機關，筆者認為交由各地方的金融管理機構比較合適。第三方理財公司不屬于傳統(tǒng)的金融領域，我國央行、證監(jiān)會和保監(jiān)會都不是對口的監(jiān)管部門，另外這些部門職責已經很繁重，不適合再加重他們的監(jiān)管責任，那么把第三方理財公司的核準權交由各地方的金融管理機構做主管機關是不錯的選擇，他們負責本區(qū)域內第三方理財公司的設立核準，也便于監(jiān)督這些公司的經營。

2.設立第三方理財公司應滿足法定條件。除了公司設立的一般要求外，對于設立第三方理財公司要從注冊資本、從業(yè)成員資格等方面規(guī)定最低標準。首先應根據(jù)第三方理財公司的類型分別提出不同的注冊資本要求，僅僅提供咨詢服務的企業(yè)，注冊資本可以低起點，提供銷售產品服務的，注冊資本要高起點，且必須是實繳資本。其次，公司的高級管理人員均應該具備一定年限的金融行業(yè)的工作經驗和相應的職業(yè)從業(yè)資格。第三，要求第三方理財公司建立風險防范機制。第三方理財公司應該建立內部的合規(guī)審查制度和財務審計制度等。

3.主管部門應該公開第三方理財公司的核準文件的基本信息。并要求其定期進行信息披露。工商登記的信息對于投資者了解第三方理財公司的實力來說遠遠不夠。主管部門應該將第三方理財公司的核準情況及其主要的信息公布在網上，便于投資者查詢。同事定期要求第三方理財公司進行信息披露，對其經營狀況和重大債權債務事項進行公布。

4.制定嚴格的法律責任。對于不遵守市場準入法律的第三方理財公司，應該規(guī)定嚴格的法律責任。對于那些沒有經過核準的從事第三方理財業(yè)務的市場主體，要求其停止經營，并追究其主要責任人員的法律責任。對于那些經過核準取得經營資格的第三方理財公司，如其違反法律規(guī)定，可以要求其整改，屢犯不改的撤銷對其的核準。只有制定嚴格的法律責任，才能督促第三方理財公司遵守法律的規(guī)定，合法經營。

以上是筆者對第三方理財公司市場準入制度的初步設想，希望能為相關法律的建立與完善提供建設性的意見。

注釋

①參見中國證監(jiān)會制定的《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第六條和第八條規(guī)定。

{2}參見中國證監(jiān)會制定的《證券投資基金銷售管理辦法》第十四、十五和十六條規(guī)定。

參考文獻

[1]莫開偉，《三十萬億民間資本該向何處流？》http：//news.xinhuanet. com/fortune/2011-09/25/c_122084586.htm.

[2]http：//baike.baidu.com/view/29376.htm#reference-[2]-29376- wrap.

[3]http：//baike.baidu.com/link？url=Mq435jfxqKnrFRDCTAysB4 ge022W7hGrx3IIsI2oQt7BiG6eNOYZ5I_VKsDqEvIawAgQ6GjjTZW 7zdIrQcCg_q#6_1.

[4]中國式第三方理財機構近萬家 魚龍混雜缺少監(jiān)管http：//finance. qq.com/a/20131218/011045.html.

[5]E租寶90%的老人投資者血本無歸http：//mt.sohu.com/2016 0201/n436538903.shtml.