本刊記者 盧智毅

律師說(shuō)法

律師教路 用法律保護(hù)企業(yè)秘密

Proect Your Confidential Information with Non-Comketition Clause

本刊記者 盧智毅

歲末年初往往是企業(yè)員工流動(dòng)最為頻繁的時(shí)候。對(duì)于大多數(shù)公司而言，能力出眾的高管對(duì)公司的發(fā)展至關(guān)重要，但總會(huì)有部分高管會(huì)出于個(gè)人或其他原因離職。不少企業(yè)老板不僅苦惱于自己多年培養(yǎng)的得力干將流失，還要面對(duì)自己公司內(nèi)部的運(yùn)作模式秘密和客戶資源被同時(shí)帶走的風(fēng)險(xiǎn)。

倘若，人員流動(dòng)不可避免，企業(yè)家該如何預(yù)防商業(yè)秘密隨著人才流失而外泄呢？廣州市固法律師事務(wù)所彭波律師的建議是——善用競(jìng)業(yè)限制這把利劍。

案例

2008年6月6日，浙江紹興某公司與楊某簽訂勞動(dòng)合同，在競(jìng)業(yè)限制條款中約定楊某有義務(wù)不以任何形式直接或間接參與和公司業(yè)務(wù)有競(jìng)爭(zhēng)的事務(wù)，有效期為兩年。后楊某離職后從事與紹興某公司有競(jìng)爭(zhēng)的事務(wù)，紹興某公司以違反競(jìng)業(yè)限制條款為由要求楊某停止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)行為并賠償損失。后此案經(jīng)歷勞動(dòng)仲裁、法院一審及二審，后二審法院認(rèn)為，競(jìng)業(yè)限制條款如只約定義務(wù)而未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，視為排除用人單位排除勞動(dòng)者權(quán)利，競(jìng)業(yè)限制條款應(yīng)當(dāng)為無(wú)效，并判決楊某無(wú)需向該公司支付競(jìng)業(yè)限制違約金。

說(shuō)法

什么是競(jìng)業(yè)限制？

實(shí)際上，競(jìng)業(yè)限制與競(jìng)業(yè)禁止不同。競(jìng)業(yè)限制針對(duì)的是離職后的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，是一種較嚴(yán)厲的商業(yè)秘密保護(hù)舉措，除了保密外，還可以限制員工在離職后一定期限內(nèi)不得到競(jìng)爭(zhēng)單位入職、自營(yíng)，如有違反將承擔(dān)違約金責(zé)任等，由此達(dá)到一定程度上員工脫密的效果。但是，適用競(jìng)業(yè)限制要求用人單位支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，且限制期限不得超過(guò)二年。當(dāng)然，就上述案例而言，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議不能只約定勞動(dòng)者的義務(wù)，只有按約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議才能發(fā)生效力。

競(jìng)業(yè)限制協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題

簽署競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，首要問(wèn)題是明確勞動(dòng)者是否屬于競(jìng)業(yè)限制范圍的人員。根據(jù)勞動(dòng)合同法第二十四條的規(guī)定，競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。另外按照公司法第二百一十七條規(guī)定，高級(jí)管理人員指的是公司的經(jīng)理，副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。因此，為了防范風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)參照公司法的規(guī)定在公司章程中將可能接觸到公司秘密的人員約定為高級(jí)管理人員。另外，對(duì)于不屬于公司法或公司章程規(guī)定的高級(jí)管理人員，例如重要銷(xiāo)售人員、技術(shù)人員，建議配套簽署保密協(xié)議，明確其負(fù)有保密義務(wù)，其次在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議亦可直接明確其為負(fù)有保密義務(wù)的人員，對(duì)公司的客戶資源、內(nèi)部運(yùn)作模式負(fù)有保密義務(wù)。

如何有效利用競(jìng)業(yè)限制協(xié)議

按照勞動(dòng)合同法第二十三條的規(guī)定，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。實(shí)踐認(rèn)為，競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償是用人單位約束勞動(dòng)者競(jìng)業(yè)的相應(yīng)應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。如未支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償?shù)?，則勞動(dòng)者可不受競(jìng)業(yè)限制約束。因此，為保證競(jìng)爭(zhēng)限制協(xié)議確實(shí)有效履行，用人單位應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中予以明確，以防風(fēng)險(xiǎn)。另外，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議還可以對(duì)勞動(dòng)者競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域和期限予以約定。在實(shí)踐中，用人單位可根據(jù)實(shí)際情況用列舉的方式不能從事的具體行業(yè)領(lǐng)域和類(lèi)似的工作崗位，包括競(jìng)業(yè)限制的范圍，協(xié)議中還應(yīng)該明確是國(guó)內(nèi)還是國(guó)外，是某個(gè)省市范圍內(nèi)還是全國(guó)。最終，為了保證競(jìng)業(yè)限制員工的實(shí)際履行，用人單位還可以要求勞動(dòng)者每半年提供其社保繳費(fèi)信息，以確保勞動(dòng)者并未違反協(xié)議的義務(wù)。

綜上，與勞動(dòng)者簽署一份合法有效的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，盡管需要支付一定的補(bǔ)償金，但可以配合內(nèi)部保護(hù)措施對(duì)公司商業(yè)秘密進(jìn)行更好的保護(hù)，有效防止企業(yè)人“秘”兩失。

記者手記

玩企這樣保護(hù)商業(yè)秘密

近日，《中外玩具制造》記者看到了發(fā)生在玩具行業(yè)的一個(gè)案例：一位在玩企工作十多年的銷(xiāo)售總監(jiān)梁偉（化名）離職了，在交接工作前幾天老板才知道他原來(lái)是跳槽到同行、競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的企業(yè)去了。老板痛惜之余，擔(dān)心因高管跳槽造成企業(yè)客戶資源流失和商業(yè)秘密泄露。

企業(yè)如何防止、避免秘密商業(yè)秘密泄露呢？競(jìng)業(yè)限制，是企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的法律武器，而除此之外，還有什么辦法？記者在走訪企業(yè)時(shí)聽(tīng)到一些老板的看法和做法，可以作為借鑒。

力求保持高管穩(wěn)定

臺(tái)州好娃娃嬰童用品有限公司董事長(zhǎng)夏順貴說(shuō)：“企業(yè)這么多年下來(lái)，人員流動(dòng)是很正常的，但是重要崗位我們還是要保持穩(wěn)定，企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力才能不斷提升。為此我們?cè)谌矫孀龊酶吖艿谋Ｗo(hù)。一是多造平臺(tái)給員工發(fā)揮，現(xiàn)在我們的產(chǎn)品線越來(lái)越豐富，高管們可以做的項(xiàng)目越來(lái)越多，工作過(guò)程中所積累的經(jīng)驗(yàn)和對(duì)市場(chǎng)的了解都為他們?nèi)蘸螵?dú)當(dāng)一面打下基礎(chǔ)；二是打造屬于我們自己的企業(yè)文化；三是在管理中融入一些軍事化的理念?！?/p>

核心崗位用自己人

臺(tái)州市七彩寶貝兒童用品有限公司總經(jīng)理應(yīng)再波告訴記者，一些員工的著眼點(diǎn)還是工資福利上，別的公司稍微給高一點(diǎn)價(jià)錢(qián)就跳槽?！八晕覀?cè)谝恍┖诵膷徫簧希€是盡量像家族式企業(yè)一樣用自己的親人，圍繞這個(gè)核心，團(tuán)隊(duì)就更容易凝聚在一起。”