李林

摘 要：遣返在制度設(shè)計(jì)上不是追逃措施，但利用遣返程序追逃具有便捷、高效的特性。引渡雖是制度性的追逃措施，但引渡程序追逃具有冗長、復(fù)雜等特性。實(shí)踐中，遣返被作為引渡之外的追逃方式，利用遣返程序追逃不破壞引渡條約。為彌補(bǔ)利用遣返程序追逃的缺陷并完善該追逃程序，應(yīng)對(duì)被遣返逃犯以罪名特定原則適用法律以保障被遣返人的人權(quán)，并加強(qiáng)國家間法律文書的互認(rèn)以進(jìn)一步精簡(jiǎn)遣返追逃程序。

關(guān)鍵詞：遣返；追逃；人權(quán)保障；機(jī)制化

中圖分類號(hào)：DF979

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A DOI：10.3969/j.issn.1008-4355.2016.05.04

文章編號(hào)：1008-4355（2016）05-0026-08

引渡是國際條約規(guī)定的追逃措施，遣返是各國移民法規(guī)定的驅(qū)逐違反本國移民法的措施，它不是國際條約規(guī)定的追逃措施。但實(shí)踐中，世界各國都采用遣返程序追逃，我國也大量采取遣返程序追逃。近年來，我國加大了境外追逃的力度，我國很多學(xué)者認(rèn)為，遣返是引渡的替代性措施，但對(duì)引渡與遣返的區(qū)別、為何遣返會(huì)成為引渡的替代性措施等卻語焉不詳，導(dǎo)致理論及實(shí)務(wù)部門對(duì)追逃的遣返程序的性質(zhì)認(rèn)識(shí)不足，影響了對(duì)追逃遣返程序的研究。為此，本文從遣返與引渡的制度比較入手，分析遣返成為引渡外追逃措施的原因，并提出完善措施，希望能夠助益于國家完善利用遣返程序追逃的理論及實(shí)踐工作。

一、移民法遣返與引渡的區(qū)別

引渡作為國際合作打擊犯罪的手段可以追溯到很久以前。但直到17世紀(jì)結(jié)束，引渡不是頻繁地被使用，僅只有在幾個(gè)案件中為了追訴政治犯而被適用。直到19世紀(jì)早期，引渡被用于打擊普通犯罪才逐漸受到國際社會(huì)認(rèn)可。這種轉(zhuǎn)變來自于交通和通信的迅速發(fā)展，犯罪后逃跑不再困難。各國聯(lián)系更為緊密，罪犯犯罪后逃匿更難以被發(fā)現(xiàn)。各國立法機(jī)關(guān)認(rèn)識(shí)到為了加強(qiáng)打擊犯罪的力度和阻止通過移民方式潛入本國的危險(xiǎn)人物，必須制定共同的引渡協(xié)議[1]。引渡（extradition）涉及三個(gè)基本的要素：（1）兩國家的主權(quán)行為；（2）一個(gè)國家請(qǐng)求從另外一個(gè)國家移交逃犯；（3）為了審判或懲罰罪犯的目的移交逃犯[1]522?！耙墒腔趪议g的友誼及相互協(xié)助的原則，是為了防止罪犯犯罪后從一個(gè)國家逃往另一個(gè)國家。”[2]遣返是被遣返人違反了遣返國的法律，破壞了遣返國的社會(huì)安寧，遣返國為了維護(hù)本國利益將被遣返人驅(qū)逐出境。遣返是國家基于主權(quán)對(duì)國境的一種管理措施，它是各國單方面的行為。遣返有三個(gè)目的：（1）補(bǔ)救不正確同意入境決定或邊境措施；（2）消除外國人對(duì)公共安全的威脅；（3）阻止外國人從事特定的犯罪行為[3]。

從一般意義上分析，引渡與遣返可從以下幾個(gè)方面予以區(qū)分：首先，兩者啟動(dòng)程序的原因不同。引渡是被引渡者在引渡請(qǐng)求國實(shí)施了犯罪行為，引渡請(qǐng)求國為追究被引渡人的刑事責(zé)任向被請(qǐng)求引渡國提出引渡請(qǐng)求，被請(qǐng)求國據(jù)此決定將被請(qǐng)求人引渡給請(qǐng)求國。遣返是被遣返人在遣返國實(shí)施了觸犯遣返國法律的行為或者違反了遣返國移民法有關(guān)入境、居住的規(guī)定，遣返國移民局單方面決定將被遣返人驅(qū)逐出境。其次，兩者適用的目的不同。引渡是國際社會(huì)為共同打擊逃犯設(shè)立的制度，目的在于防止罪犯犯罪后逃到國外逃避司法打擊，維護(hù)請(qǐng)求引渡國的司法尊嚴(yán)，防止罪犯有逃避處罰的僥幸心理。遣返的目的是遣返國為了維護(hù)本國社會(huì)安寧，消除外國人對(duì)本國社會(huì)秩序造成的潛在風(fēng)險(xiǎn)。其次，兩者適用的法律依據(jù)不同。一般情況下，只有引渡請(qǐng)求國與被請(qǐng)求引渡國之間簽訂了引渡條約，被請(qǐng)求引渡國才配合請(qǐng)求引渡國將逃犯移交給請(qǐng)求國?！皣H法視野下，沒有條約，國際法沒有規(guī)定各國有義務(wù)引渡罪犯。美國法院長期堅(jiān)持引渡只能在簽訂了引渡條約的國家間進(jìn)行。”[4]遣返是遣返國為了維護(hù)自身國家利益的單方面行為，遣返的法律依據(jù)是遣返國的國內(nèi)法，遣返外國人無須國際條約。最后，兩者的法律后果不同。適用引渡程序，被引渡人沒有權(quán)力選擇被引渡的國家，被引渡人被引渡至請(qǐng)求引渡國，在引渡請(qǐng)求國被追究刑事責(zé)任，接受懲罰。遣返程序中，遣返不是對(duì)被遣返人的懲罰，被遣返人有權(quán)選擇遣返目的地國?！扒卜翟谕饨簧鲜侵辛⒌模仪卜党绦虻膶?shí)施不以剝奪被遣返人的自由為代價(jià)”[5]。

二、阻礙利用引渡程序追逃的原因分析

（一）國家間的引渡條約難以達(dá)成

利用引渡程序追逃首先需要國家外交關(guān)系協(xié)調(diào)達(dá)成引渡協(xié)議，國家間外交關(guān)系好壞是制約是否能簽訂引渡條約的首要因素。因?yàn)橐勺畛蹙褪菑膰议g庇護(hù)他國逃犯發(fā)展而來。當(dāng)今時(shí)代，一些國家為制衡他國仍會(huì)庇護(hù)他國逃犯。如果國家間以制衡為目的庇護(hù)逃犯，這些國家間難以簽訂引渡條約。即使國家間外交關(guān)系較好，但囿于法律制度的差異，國家間難以在一些問題上達(dá)成共識(shí)，這也會(huì)導(dǎo)致難以簽訂引渡條約。例如，我國《刑法》規(guī)定了死刑，一些國家廢除了死刑，我國不愿意廢除死刑以體現(xiàn)國家對(duì)犯罪的從嚴(yán)打擊，廢除死刑的國家不愿意將逃犯引渡給我國以保障被引渡人的人權(quán)。如果雙方都不愿意讓步，這就導(dǎo)致引渡條約難以達(dá)成。引渡具有刑事程序的性質(zhì)，引渡涉及被引渡人的人權(quán)保障等問題。部分西方國家一直認(rèn)為，我國司法不透明，司法審判不公，司法程序?qū)Ρ桓嫒说娜藱?quán)保障不充分，逃犯被引渡后可能遭受司法報(bào)復(fù)。受此偏見性觀念的影響，我國難以與這些國家簽訂引渡條約。時(shí)至今日，我國與美國沒有簽訂引渡條約，我國在歐洲也只與西班牙簽訂了引渡條約。很多國家引渡逃犯實(shí)行引渡條約前置主義，沒有簽訂引渡條約，當(dāng)然就無法通過引渡程序追逃。

（二）引渡條約中限制性原則制約了引渡程序的啟動(dòng)

為了保障被請(qǐng)求引渡人的人權(quán)，防止被請(qǐng)求引渡人被引渡后遭受司法報(bào)復(fù)，以及維護(hù)被請(qǐng)求引渡國的司法權(quán)，各國引渡條約規(guī)定了雙重犯罪原則、酷刑不引渡、政治犯不引渡、軍事犯不引渡、本國人不引渡等。正因?yàn)檫@些原則具有保障及保護(hù)功能，限制了引渡程序的啟動(dòng)，對(duì)此，有學(xué)者進(jìn)行了研究[6]。結(jié)合現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常性發(fā)生的情況，以下兩個(gè)原則對(duì)限制啟動(dòng)引渡程序特別值得研究。

首先，雙重犯罪原則。為使引渡行為法制化及維護(hù)被請(qǐng)求遣返國的司法權(quán)，防止行政部門基于外交利益濫用引渡程序，很多國家簽訂引渡條約時(shí)規(guī)定了可以引渡的具體罪名，只有被請(qǐng)求引渡人涉嫌的罪行被列入引渡條約，才能啟動(dòng)引渡程序，否則，就不能啟動(dòng)引渡程序。但引渡條約制定后，很少有國家及時(shí)更新可引渡的罪行，可引渡罪行的有限性限制了引渡適用的范圍。在Fiocconi v. Attorney General of the United States案中，F(xiàn)ioccon被控走私海洛因到美國，意大利政府抓住了被告，美國政府請(qǐng)求引渡該被告。由于美國和意大利引渡條約沒有將毒品犯罪列入可引渡犯罪中，后來意大利政府基于友好合作才將被告移交給美國。鑒于列舉可引渡罪行的局限性，現(xiàn)在很多國家簽訂的引渡條約沒有再列明可引渡的具體罪行，取而代之的是規(guī)定了雙重犯罪原則，即被引渡的罪行只要根據(jù)請(qǐng)求引渡國及被請(qǐng)求引渡國的法律都構(gòu)成犯罪。但各國刑法規(guī)制犯罪的重點(diǎn)不同，一國構(gòu)成犯罪的行為在另一國可能不構(gòu)成犯罪。實(shí)踐中，即使涉及的罪行涵蓋在列舉的范圍內(nèi)，或者兩國立法都將其規(guī)定為犯罪，但一些被請(qǐng)求引渡國基于政治或者外交等方面的考慮不愿意配合請(qǐng)求引渡國引渡逃犯，寬泛地解釋使之不能包括在列舉的可引渡犯罪行為范圍內(nèi)或者不符合雙重犯罪原則，進(jìn)而妨礙引渡程序的啟動(dòng)。因此，實(shí)踐中，雙重犯罪原則限制了引渡程序的啟動(dòng)。

其次，政治犯不引渡。政治犯不引渡已成為引渡的共識(shí)，但問題是，各國并沒有對(duì)政治犯概念形成統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。我國很多潛逃美國的罪犯都聲稱他們是政治犯，美國政府也認(rèn)為這些罪犯是政治犯，但我國都認(rèn)為他們屬于普通罪犯。不僅如此，一些國家內(nèi)部的行政部門與司法部門就政治犯的認(rèn)識(shí)也不統(tǒng)一。例如，1981年，Joseph Doherty從英國監(jiān)獄逃離，在監(jiān)獄他正等待謀殺英國士兵一案的審判。他逃到美國后兩年被抓捕。1984年12月12日，英國政府引渡請(qǐng)求被美國（District Court， Southern District of New York）法院否決。該法院認(rèn)為Joseph Doherty屬于政治犯，根據(jù)政治犯不引渡的原則，Joseph Doherty不能被引渡。但美國政府認(rèn)為Joseph Doherty不屬于政治犯，而是普通犯罪，最終他被美國政府通過遣返程序移交給英國[5]265。各國及國家內(nèi)部對(duì)政治犯認(rèn)識(shí)不一致的深層次原因是對(duì)國家利益的維護(hù)，被請(qǐng)求引渡國將普通罪犯認(rèn)定為政治犯是希望借此制衡請(qǐng)求引渡國，被請(qǐng)求引渡國政府將逃犯不認(rèn)定為政治犯是希望維持與請(qǐng)求引渡國的外交關(guān)系，使兩國外交關(guān)系不因該追逃行為而受到影響。正是對(duì)政治犯認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一，影響了國家間引渡程序的啟動(dòng)。

（三）引渡程序冗長、不便捷，具有不確定性等影響了引渡程序的適用

除上述妨礙引渡程序?qū)嵤?qiáng)制性原因外，妨礙引渡程序?qū)嵤┑脑蜃钪饕€是引渡程序不便捷、冗長、具有不確定性及引渡程序昂貴。

首先，引渡程序不便捷。引渡程序?qū)嵭须p重審查，先由司法機(jī)關(guān)進(jìn)行審查，司法審查結(jié)束后再由行政部門審查。按照引渡條約規(guī)定，啟動(dòng)引渡程序必須由約定的機(jī)構(gòu)進(jìn)行。例如，我國與菲律賓引渡條約規(guī)定，外交部為兩國引渡的聯(lián)系機(jī)關(guān)。在各國內(nèi)部，引渡程序的啟動(dòng)也有相應(yīng)的規(guī)定。我國《引渡法》第47條規(guī)定：“請(qǐng)求外國準(zhǔn)予引渡的，應(yīng)當(dāng)由負(fù)責(zé)辦理有關(guān)案件的省、自治區(qū)或者直轄市的審判、檢察、公安、國家安全或者監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)分別向最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部提出意見書，并附有關(guān)文件和材料及其經(jīng)證明無誤的譯文。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部分別會(huì)同外交部審核同意后，通過外交部向外國提出請(qǐng)求。”推動(dòng)引渡程序過程中，請(qǐng)求引渡國應(yīng)向被請(qǐng)求引渡國提交逃犯涉嫌犯罪的相應(yīng)證據(jù)材料、法律法規(guī)及訴訟結(jié)果等；如果被請(qǐng)求國基于維護(hù)司法權(quán)或保障被引渡人人權(quán)的憂慮，請(qǐng)求遣返國的司法機(jī)關(guān)還要做出追訴承諾或者量刑承諾；為證明被引渡人構(gòu)成犯罪，請(qǐng)求引渡國還將派員到被請(qǐng)求引渡國出庭作證。因此，引渡程序操作起來并不便捷。

其次，引渡程序冗長。引渡程序?qū)嵭兴痉▽彶榕c行政審查，雙重審查本身耗時(shí)較長。引渡條約及各國立法一般對(duì)行政審查卻沒有限定時(shí)間，行政機(jī)關(guān)基于各種利益考量可能拖延審查時(shí)間。盡管各國立法對(duì)司法審查有時(shí)限規(guī)定，但一些國家特別是西方國家對(duì)被引渡人規(guī)定了豐富的人權(quán)保障措施，被請(qǐng)求引渡人有很多救濟(jì)途徑，被請(qǐng)求引渡人可以借故大量拖延時(shí)間。如果被請(qǐng)求國法院不愿意配合引渡，法院還可能故意拖延司法程序。實(shí)踐中，有的引渡程序需要幾年時(shí)間才能完成。因此，引渡程序非常冗長?！霸谧⒅匦逝c經(jīng)濟(jì)的當(dāng)前，為了更快地完成目標(biāo)，引渡并不具有吸引力?！盵7]64

再次，引渡具有較大的不確定性。司法審查過程中，由于司法體制、司法理念的差異，被請(qǐng)求引渡國法院可能對(duì)請(qǐng)求引渡國的司法不信任，法官可能會(huì)片面地相信被引渡人的辯解而相信被請(qǐng)求引渡人的人權(quán)被引渡后將會(huì)受到侵害，或認(rèn)為被請(qǐng)求引渡人系政治犯等。被請(qǐng)求引渡人有多次司法救濟(jì)機(jī)會(huì)，任何一階段的司法審查都可能使審查不能通過。即使司法審查通過，由于引渡條約及各國國內(nèi)法沒有規(guī)定行政審查的標(biāo)準(zhǔn)，行政部門也可能為了國家利益限制審查通過，使引渡程序最終不能完成。一些國家不同執(zhí)政黨上臺(tái)執(zhí)政都可能影響行政審查的效果。引渡程序的多審批環(huán)節(jié)導(dǎo)致引渡具有很大的不確定性。引渡程序的雙重審查中任何一個(gè)審查環(huán)節(jié)沒有通過，引渡程序就將終止，引渡具有較大的不確定性。

最后，引渡程序昂貴。為推動(dòng)引渡程序，請(qǐng)求引渡國必須向被請(qǐng)求引渡國提交被請(qǐng)求引渡人涉嫌犯罪的有關(guān)資料，并且還要將其翻譯成被請(qǐng)求引渡國官方語言。為證實(shí)被請(qǐng)求引渡人構(gòu)成犯罪，請(qǐng)求引渡國還必須組織團(tuán)隊(duì)，聘請(qǐng)律師到被請(qǐng)求引渡國去證明。被請(qǐng)求引渡人有多次司法救濟(jì)途徑，每次司法審查過程中，請(qǐng)求引渡國都可能派人參與。為將逃犯押解回國，請(qǐng)求引渡國還將支付相關(guān)的費(fèi)用，如交通費(fèi)、生活費(fèi)等?！罢?qǐng)求國要準(zhǔn)備材料及證據(jù)去支持引渡請(qǐng)求，聘請(qǐng)律師代表請(qǐng)求國在被請(qǐng)求引渡國法院出庭作證，以及派官員到被請(qǐng)求引渡國去緝拿逃犯都將耗費(fèi)較大的財(cái)力。”[8]“引渡程序中涉及的多機(jī)構(gòu)導(dǎo)致的拖延、昂貴及結(jié)果的不確定性都是這個(gè)程序的特征。”[8]94

三、利用遣返程序追逃的原因

正是由于引渡在實(shí)踐中冗長、復(fù)雜，實(shí)踐中，很多國家采取引渡以外的措施進(jìn)行追逃，遣返是引渡以外追逃最常采用的一種措施。遣返之所以成為一些國家青睞的追逃措施的原因在于：

（一）不需要事前簽訂條約

遣返追逃是利用被請(qǐng)求遣返國移民法遣返違法的外國人的程序，請(qǐng)求遣返國只需向被請(qǐng)求遣返國提交被請(qǐng)求遣返人系逃犯，其護(hù)照已經(jīng)被吊銷，被請(qǐng)求遣返人違反了被請(qǐng)求遣返國移民法有關(guān)規(guī)定等證據(jù)即可，被請(qǐng)求遣返國就可根據(jù)該國移民法將逃犯遣返給請(qǐng)求遣返國。被請(qǐng)求遣返國之所以通過遣返程序移交逃犯是因?yàn)槠洳幌Ｍ蔀樘臃傅奶焯?，被?qǐng)求遣返國通過這種方式與請(qǐng)求遣返國形成利用遣返程序打擊逃犯的互助機(jī)制。利用遣返程序追逃是利用被請(qǐng)求遣返國移民法遣返程序，這種追逃方式不需要事前簽訂司法協(xié)助協(xié)議，只要雙方當(dāng)事國外交關(guān)系較好即可。

（二）利用遣返程序追逃受司法程序鉗制相對(duì)較少，較為便捷

遣返本質(zhì)上是民事程序，遣返不具有懲罰性，相對(duì)于引渡需要司法審查和行政審查，遣返只需行政審查，它不受煩瑣的司法程序的制約。只要出現(xiàn)了遣返事由，行政部門就可立即啟動(dòng)遣返程序。例如，有的國家規(guī)定，遣返決定一經(jīng)做出就發(fā)生法律效力。如菲律賓移民法規(guī)定，未經(jīng)允許入境，遣返令做出后就立即生效。有的國家規(guī)定，遣返決定做出后，如果被遣返人不同意被遣返，有申請(qǐng)復(fù)議的權(quán)利，復(fù)議決定為最終決定。我國《出入境管理法》規(guī)定，外國人對(duì)依照本法規(guī)定對(duì)其實(shí)施的遣送出境措施不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議，該行政復(fù)議決定為最終決定。我國香港地區(qū)“入境條例”規(guī)定，被遣返人只能基于被遣返人在香港享有居留權(quán)、入境權(quán)或已獲入境事務(wù)處處長允許留在香港等3項(xiàng)事由提出司法救濟(jì)，除此以外，被遣返人沒有司法救濟(jì)途徑。行政審查很大程度受外交關(guān)系影響，只要請(qǐng)求遣返國與被請(qǐng)求遣返國外交關(guān)系較好，被請(qǐng)求遣返國就易于接受遣返請(qǐng)求，利用遣返程序追逃的確定性較高。我國之所以能從一些亞洲及非洲國家在很短的時(shí)間內(nèi)通過遣返程序追逃，這與我國外交部門緊密的斡旋是分不開的。利用遣返程序追逃避開了煩瑣的司法審查程序，減少了被請(qǐng)求遣返國司法機(jī)關(guān)基于法治理念及法律制度差異對(duì)遣返程序的制約。

相對(duì)于引渡需要由請(qǐng)求引渡國證明被請(qǐng)求引渡人構(gòu)成犯罪，遣返程序中，請(qǐng)求遣返國只需要證明被遣返人違反了遣返國移民法規(guī)定的遣返事由即可。如我國《出入境管理法》規(guī)定4種遣返的情形，菲律賓《移民法》規(guī)定了13種可以遣返的情形。這些遣返的情形大都是被遣返人違反了遣返國的移民法或破壞了遣返國的社會(huì)安寧。除政治犯不遣返外，只要符合這些具體的規(guī)定，被遣返人就將被遣返。因此，遣返不受引渡程序中酷刑不遣返、軍事犯不遣返等原則的限制，也不受雙重犯罪原則，罪名特定原則等的限制。今年4月份，被肯尼亞遣返的我國臺(tái)灣地區(qū)籍罪犯在肯尼亞被宣判無罪后，但肯尼亞仍然以這些罪犯人違反了該國移民法為由將他們強(qiáng)制遣返給大陸[9]。

盡管被遣返人有申請(qǐng)避難的權(quán)利，但當(dāng)前很多國家認(rèn)為避難僅適用于基于人權(quán)、宗教或者基于政治原因。如菲律賓《移民法》第47條（b）規(guī)定，因?yàn)槿藱?quán)的原因，在不違反公共利益的情況下，可以允許被遣返人基于宗教、政治、種族的原因進(jìn)行避難。我國香港地區(qū)“入境條例”規(guī)定，被遣返者如果有遭受酷刑的風(fēng)險(xiǎn)有申請(qǐng)免予被遣返的權(quán)利。但第37ZI條規(guī)定，酷刑是指：在該存在酷刑風(fēng)險(xiǎn)國家內(nèi)，是否存在一貫嚴(yán)重、公然、大規(guī)模侵犯人權(quán)的情況。各國對(duì)避難規(guī)定了較為嚴(yán)格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，被請(qǐng)求遣返人要證明被遣返后將遭受迫害或遣返目的地國存在大規(guī)模人權(quán)侵犯非常困難。如果請(qǐng)求遣返國廢除了死刑或者做出了不予判處死刑的承諾，被遣返者涉嫌的犯罪行為又屬于普通刑事犯罪，逃犯要申請(qǐng)避難更難。例如，賴昌案中，賴昌星向加拿大法院提出避難申請(qǐng)，我國司法機(jī)關(guān)做出不判處賴昌星死刑承諾，加拿大法院得出我國法院會(huì)公正審判賴昌星的判斷后，經(jīng)外交部門斡旋，賴昌星申請(qǐng)避難的申請(qǐng)被法院駁回。正因?yàn)榍卜党绦蚴艿降你Q制較少，很多國家繞過引渡條約而采取遣返程序追逃。

（三）利用遣返程序追逃效率較高

為保護(hù)社會(huì)安寧，各國移民法對(duì)遣返外國人的標(biāo)準(zhǔn)要求較低，如入境時(shí)虛假陳述、使用虛假證明文件、隱瞞了入境前實(shí)施的犯罪經(jīng)歷等。菲律賓《移民法》第37條規(guī)定，虛假陳述或者使用虛假的證明文件進(jìn)入菲律賓應(yīng)被遣返，超過護(hù)照的有效期限滯留于菲律賓應(yīng)被遣返，外國游客違反限制規(guī)定的應(yīng)被遣返等。實(shí)踐中，很多逃犯入境時(shí)都虛假陳述或者提供了虛假的證明文件，請(qǐng)求遣返國向被請(qǐng)求遣返國提供這些證明文件，被請(qǐng)求遣返國就可基于此做出遣返決定。利用遣返程序追逃，請(qǐng)求遣返國證明責(zé)任較輕，效率較高。“一國如果不能通過引渡合作將逃犯緝拿回國，往往可以通過吊銷有關(guān)人員的合法旅行證件、證明有關(guān)人員犯有嚴(yán)重罪行等手段，設(shè)法使該人不能夠在躲藏地國家獲得合法的居留地位或者剝奪已獲得的居留地位，從而達(dá)到將其遣返回國的目的?！盵10]請(qǐng)求遣返國證明遣返的責(zé)任較低，加上遣返程序無須司法審查，只要請(qǐng)求遣返國與被請(qǐng)求遣返國外交關(guān)系好，利用遣返程序追逃的確定性較高。

與有的引渡程序需要幾年時(shí)間相比，遣返需要的時(shí)間較短。例如，外逃烏干達(dá)的浙江老板俞優(yōu)靜從刑事案件立案到被遣返只花了130多天[11]，外逃菲律賓的王博2015年2月被菲律賓移民局逮捕，2015年8月即被菲律賓司法部部長決定遣返[12]，外逃斐濟(jì)的上海泛鑫老板陳怡則只用了7天時(shí)間就被遣返[13]。也正因?yàn)榍卜党绦虮憬荨⒏咝?，相?duì)于引渡程序的高投入，利用遣返程序追逃的成本也較低?！耙沙绦虮容^慢，且有時(shí)比較復(fù)雜，請(qǐng)求國和被請(qǐng)求國經(jīng)常試圖采用其他方法移送逃犯，移民法遣返對(duì)請(qǐng)求國而言是最經(jīng)常采取的方式?！盵14]

四、利用遣返程序追逃不違反引渡條約

引渡條約規(guī)定了被引渡人被引渡后的權(quán)利，但各國移民法卻沒有規(guī)定被遣返人被遣返后享受的權(quán)利。實(shí)踐中，一些罪犯以利用遣返程序追逃無法享受引渡條約規(guī)定的權(quán)利，進(jìn)而主張利用遣返程序追逃破壞了引渡條約。例如，我國司法實(shí)踐中，有的逃犯被以輕罪遣返回國后，我國司法機(jī)關(guān)再以重罪追究逃犯的刑事責(zé)任，這些逃犯主張遣返行為破壞了引渡條約。因此，將遣返作為追逃方式是否破壞引渡條約是需要回答的問題。我們認(rèn)為，利用遣返程序追逃不破壞引渡條約。

引渡是國家間緝拿逃犯的一種方式，國家間存在引渡協(xié)議不能否認(rèn)就不能采取引渡以外的其他措施追逃。遣返本質(zhì)上是民事程序，它與引渡本質(zhì)上是兩種不同性質(zhì)的制度，遣返追逃與引渡追逃并行不悖。國際法層面，沒有法律規(guī)定只允許采取引渡措施追逃，各國國內(nèi)法一般也沒有規(guī)定追逃只能采取引渡措施。美國務(wù)院發(fā)言人普薩基表示，在沒有簽署引渡條約的情況下，美方可通過移民程序遣返中國逃犯[15]。這表明，美國政府也沒有將引渡作為追逃的唯一措施?！霸贚uJan案與Toscanino案中，為什么不采取引渡的方式從罪犯避難國緝拿逃犯，美國法院認(rèn)為，國際法上，引渡不是強(qiáng)制性的緝拿罪犯的條約。”[16]引渡不是國際法上強(qiáng)制的追逃方式，采取引渡以外的方式追逃不破壞引渡條約。

如前述，一些國家間難以達(dá)成引渡協(xié)議，也有些國家即使達(dá)成了引渡協(xié)議，但引渡程序在執(zhí)行過程中存在一些障礙，使利用引渡程序追逃較難。無法利用引渡程序追逃并不表明就放任逃犯不管。為彰顯對(duì)犯罪的嚴(yán)打態(tài)勢(shì)，國家必須通過引渡以外的追逃措施包括遣返程序。如果認(rèn)為遣返追逃破壞了引渡條約，就等于否定了引渡之外追逃措施，這必然放任逃犯，影響國家對(duì)犯罪的打擊。任何國際條約都以維護(hù)本國的國家利益為根本。無論是利用引渡程序還是利用遣返程序，它們最終都是為了服務(wù)于國家打擊犯罪的目的，追逃目的正當(dāng)性決定了利用遣返追逃手段的正當(dāng)性。利用遣返程序追逃具有目的的正當(dāng)性，從當(dāng)事國的角度，利用遣返程序追逃就不破壞引渡條約。實(shí)踐中，引渡、遣返、綁架、拒絕入境、限期離境等都是國家間的追逃方式，沒有任何一個(gè)國家僅將引渡作為唯一的追逃措施。即使國家間簽訂了引渡條約，他們也大量通過遣返的方式追逃。20世紀(jì)，美國政府官員多次采取綁架、誘騙等方式從其他簽訂了引渡條約的國家緝拿逃犯，盡管這種方式根據(jù)國際法侵犯了其他國家的主權(quán)，但這種方式實(shí)現(xiàn)了國家打擊逃犯的目的，美國各級(jí)法院從來不否定這種行為的合法性，也不認(rèn)為這種方式侵犯了美國與其他國家簽訂的引渡條約。

國際條約的簽約主體是國家，而不是個(gè)人。國家采取何種方式追逃是國家的權(quán)利，個(gè)人無權(quán)提出異議。請(qǐng)求國為追逃有權(quán)向被請(qǐng)求國提交證明被遣返人應(yīng)被遣返的證據(jù)，被請(qǐng)求遣返國也有權(quán)依據(jù)該國移民法將逃犯遣返。利用遣返程序追逃是否侵犯引渡條約的異議只能由當(dāng)事國提出，被遣返人無權(quán)提出異議。如果當(dāng)事國沒有提出異議，就表明當(dāng)事國接受這種追逃方式。國家間有權(quán)采取遣返程序追逃，采取遣返措施追逃就不違反引渡條約。

五、完善遣返程序追逃的建議

國家間利用遣返程序追逃盡管不破壞引渡條約，但遣返畢竟只是依據(jù)國內(nèi)法驅(qū)逐外國人的措施，如果司法機(jī)關(guān)本可以通過引渡程序緝拿逃犯卻基于便捷性采取遣返措施追逃，被遣返人本應(yīng)享受引渡條約規(guī)定的實(shí)體性權(quán)利不應(yīng)因司法機(jī)關(guān)采取了遣返程序而被剝奪，否則，對(duì)被遣返人不公平。同時(shí)，利用遣返程序追逃，請(qǐng)求遣返國向被請(qǐng)求遣返國提供逃犯違反了被請(qǐng)求遣返國移民法的證據(jù)還可以再簡(jiǎn)化。為更好地發(fā)揮遣返追逃的優(yōu)點(diǎn)，彌補(bǔ)其不足，可從兩個(gè)方面對(duì)利用遣返程序追逃進(jìn)行完善。

（一）堅(jiān)持罪名特定原則對(duì)被遣返逃犯適用法律

罪名特定原則是指，司法機(jī)關(guān)應(yīng)以被請(qǐng)求遣返國同意遣返的犯罪行為為限追究被遣返人的刑事責(zé)任。對(duì)被遣返逃犯堅(jiān)持罪名特定原則適用法律是為了保障被遣返人的人權(quán)，使被遣返逃犯享受與被引渡逃犯相同的實(shí)體性權(quán)利保障。首先，各國非常重視司法協(xié)助過程中的人權(quán)保障，引渡條約規(guī)定的政治犯不引渡、酷刑不引渡、軍事犯不引渡無不是擔(dān)心被引渡人被引渡后將遭受司法報(bào)復(fù)，以保障被引渡人的人權(quán)。各國移民法規(guī)定了政治犯不遣返，被遣返人有申請(qǐng)避難的權(quán)利等，保障人權(quán)也是遣返的基本要求。將遣返作為司法協(xié)助方式時(shí)，司法機(jī)關(guān)也應(yīng)保障被遣返人的人權(quán)。實(shí)踐中，一些國家為順利將逃犯緝拿回國，以輕罪向被請(qǐng)求遣返國要求遣返逃犯，逃犯被遣返后，再以重罪追究被遣返人的刑事責(zé)任。罪名特定原則限制了請(qǐng)求遣返國追訴的范圍，能夠有效防止請(qǐng)求遣返國對(duì)被遣返人進(jìn)行司法報(bào)復(fù)，保障被遣返人的人權(quán)。

其次，各國有權(quán)采取自認(rèn)為合適的途徑追逃，但各種追逃措施對(duì)被追逃人人權(quán)的保障應(yīng)當(dāng)大致相同，不然請(qǐng)求國就可以恣意地選擇那些對(duì)罪犯權(quán)利保障措施最不利的追逃措施，造成國家與罪犯爭(zhēng)利的現(xiàn)象，破壞司法的公正性。請(qǐng)求遣返國基于引渡程序的繁瑣而采取便捷的追逃措施，但這不應(yīng)損害被遣返人依據(jù)引渡條約應(yīng)享受的權(quán)利。被遣返人的人權(quán)不能因?yàn)樗痉C(jī)關(guān)采取遣返的便捷措施而受到影響，被遣返人仍然應(yīng)當(dāng)享受引渡條約規(guī)定的人權(quán)保障措施。對(duì)被遣返逃犯堅(jiān)持罪名特定原則適用法律，使遣返程序追逃達(dá)到了與引渡追逃相同的保障被遣返人人權(quán)的效果，彌補(bǔ)了利用遣返程序追逃的不足，提升了其科學(xué)性。

再次，由于遣返不是機(jī)制性的追逃措施，各國利用遣返程序追逃都是個(gè)案分別處理。對(duì)被遣返逃犯堅(jiān)持罪名特定原則適用法律，所有被遣返逃犯都一體遵行，被請(qǐng)求遣返國對(duì)逃犯被遣返后將要承擔(dān)的法律后果有明確的預(yù)知，這加強(qiáng)了對(duì)請(qǐng)求遣返國的約束。請(qǐng)求遣返國對(duì)逃犯刑事責(zé)任追究的范圍及承擔(dān)的嚴(yán)厲程度受到規(guī)范性約束，這能使遣返追逃程序擺脫個(gè)案具體協(xié)商的困境，使遣返成為機(jī)制性的追逃措施。為此，我國應(yīng)完善我國《引渡法》，即《引渡法》第49條增加一款，“其他追逃措施中被追逃人的權(quán)利保障應(yīng)參照本法有關(guān)規(guī)定處理?！?/p>

（二）加強(qiáng)法律文書互認(rèn)

為精簡(jiǎn)遣返程序中當(dāng)事國的證明責(zé)任，我們認(rèn)為，應(yīng)加強(qiáng)請(qǐng)求遣返國與被請(qǐng)求遣返國法律文書的互認(rèn)，即國家間相互承認(rèn)對(duì)方出示的法律文書，僅根據(jù)出示的法律文書對(duì)被遣返人是否符合遣返要求進(jìn)行審查。

加強(qiáng)法律文書的互認(rèn)的原因在于：首先，有助于提高遣返審查效率。請(qǐng)求遣返國證明被請(qǐng)求遣返人違反了被請(qǐng)求遣返國移民法需要出示證據(jù)，且還需將這些證據(jù)材料翻譯成被請(qǐng)求遣返國的官方語言，這將耗時(shí)耗力。同時(shí)，被請(qǐng)求遣返國對(duì)請(qǐng)求遣返國提交的證據(jù)材料一一進(jìn)行審查也降低了遣返的效率。加強(qiáng)法律文書互認(rèn)，被請(qǐng)求遣返國僅需要審查請(qǐng)求遣返國提供的法律文書，從請(qǐng)求遣返國的法律文書中判斷被遣返人是否違反了該國移民法，這有助于簡(jiǎn)化遣返審查程序，提高遣返效率。其次，有助于加強(qiáng)國家間的互信。法律文書互認(rèn)意味著國家間相互承認(rèn)了對(duì)方國家的司法行為，利用遣返程序追逃本身就是國家間打擊逃犯的相互司法協(xié)助，加強(qiáng)法律文書互認(rèn)，有利于加強(qiáng)國家間的相互信任，進(jìn)一步促進(jìn)利用遣返程序追逃。 再次，有助于將遣返建成機(jī)制性的追逃措施。加強(qiáng)法律文書互認(rèn)，提高了遣返審查的效率，增進(jìn)了請(qǐng)求遣返國與被請(qǐng)求遣返國的互信。如果再配合完善被遣返人的人權(quán)保障措施，這有助于使遣返成為國家間機(jī)制性的追逃措施。

根據(jù)我國社會(huì)現(xiàn)實(shí)，加強(qiáng)刑事法律文書互認(rèn)，我國司法機(jī)關(guān)應(yīng)做好以下幾方面的工作。首先，應(yīng)保證我國司法公正?！拔覈淌滤痉ㄖ贫仍诜缸锵右扇撕捅桓嫒说臋?quán)利保護(hù)、證據(jù)制度的科學(xué)性和嚴(yán)謹(jǐn)性等方面仍然存在著不足和需要改進(jìn)的地方；刑事訴訟中個(gè)別侵犯人權(quán)的現(xiàn)象和重大錯(cuò)案的發(fā)生仍然可能授人以柄，……成為國際引渡或遣返合作中的軟肋和最大變數(shù)?！盵17]為此，我國應(yīng)深化司法改革，確保司法公正，讓被請(qǐng)求遣返國相信逃犯被遣返后在我國會(huì)受到公正審判，不至于被司法報(bào)復(fù)而致人權(quán)受損。其次，最高司法機(jī)關(guān)應(yīng)負(fù)責(zé)證明地方各級(jí)法律文書的效力。按照屬地管轄的原則，我國地方各級(jí)司法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)各類案件的具體辦理，各類具體法律文書由相應(yīng)的地方司法機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)出具。雖然地方司法機(jī)關(guān)出具的法律文書法律效力毋庸置疑，但對(duì)外從事刑事司法協(xié)助時(shí)，地方各地司法機(jī)關(guān)不能代表國家，須由國家最高司法機(jī)關(guān)出具相應(yīng)文書為地方司法機(jī)關(guān)出具的文書做證明，以“擔(dān)?！钡胤剿痉C(jī)關(guān)出具的法律文書的真實(shí)性及法律效力。再次，最高司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)分別做出追訴或量刑承諾。為維護(hù)被請(qǐng)求遣返國的司法權(quán)，如果被請(qǐng)求遣返國要求我國司法機(jī)關(guān)做出追訴承諾，最高人民檢察院應(yīng)做出追訴承諾，承諾我國司法機(jī)關(guān)只在請(qǐng)求遣返涉及的罪行范圍內(nèi)追究被遣返人的刑事責(zé)任，防止逃犯被遣返后擴(kuò)大化追究刑事責(zé)任。如果被請(qǐng)求遣返國已經(jīng)廢除了死刑，最高法院應(yīng)做出量刑承諾，保證被遣返人不被判處死刑。通過做出追訴承諾或量刑承諾，顯示我國司法機(jī)關(guān)對(duì)逃犯人權(quán)的保障，增加被請(qǐng)求遣返國對(duì)我國司法的信任。

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