摘 要 肉刑制度的起源可以追溯到奴隸社會(huì)，在其持續(xù)了兩千多年的時(shí)候，漢文帝力排眾議，最終將其廢止，并且在此后的中國(guó)社會(huì)之中，肉刑制度都沒(méi)有得到恢復(fù)。結(jié)合我們現(xiàn)在的社會(huì)，死刑制度的廢立也在經(jīng)歷著相似的討論，因此本文從漢文帝廢除肉刑這一律法現(xiàn)象進(jìn)行研究，分析漢文帝廢除肉刑的原因，并從中歸納漢文帝廢除肉刑的行為對(duì)當(dāng)代廢除死刑的意義。

關(guān)鍵詞 漢文帝 廢除 肉刑 死刑

作者簡(jiǎn)介：張祥，延邊大學(xué)，本科，研究方向：中國(guó)法制史。

中圖分類(lèi)號(hào)：D929 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.010

肉刑，也叫做體刑，是一種以傷人肢體、毀人肌膚為主要行刑形式的刑罰，包含是黥、劓、刖、宮四種，適用于故意犯罪、累犯和慣犯，在中國(guó)古代早期被統(tǒng)治階級(jí)所普遍采用。適用時(shí)間長(zhǎng)達(dá)兩千多年，直到漢文帝劉恒頒布《廢肉刑詔令》，肉刑才漸漸退出歷史的舞臺(tái)，我國(guó)古代的刑罰制度才開(kāi)始有了新的發(fā)展。

一、漢文帝廢除肉刑的原因

（一）漢朝生產(chǎn)力發(fā)展的結(jié)果

通常認(rèn)為，肉刑最初起源于部落之間的戰(zhàn)爭(zhēng)，在部落之間發(fā)生戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)，為了更好的實(shí)現(xiàn)掠奪財(cái)富、侵占土地的目的，最大限度的破壞對(duì)方的身體，抹殺對(duì)方生命，減少對(duì)方的有效抵抗是自然的事情。肉刑作為一種懲罰性的措施，隨著階級(jí)國(guó)家的建立而有所發(fā)展，漸漸的成為國(guó)家刑罰的一種。夏朝正式制定了五刑，肉刑也就從剛開(kāi)始時(shí)與外部落戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)使用變成對(duì)內(nèi)部的民眾使用。然而隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，這種方式顯然已經(jīng)不適應(yīng)社會(huì)的需要了，最初部落戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)的屠殺是因?yàn)樯a(chǎn)力發(fā)展較為落后，并不需要太多的人口，但是也會(huì)保留一些作為奴隸使用。但是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，封建制度已經(jīng)取代奴隸制度，人作為勞動(dòng)力的價(jià)值也越來(lái)越大，只有更多的人提供更多的勞動(dòng)力才能實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，才能保障國(guó)家的穩(wěn)定和繁榮。而讓人作為勞動(dòng)力而為國(guó)家服務(wù)，就需要保留人的身體的完整性。在這種情況下，肉刑被取消基本上已經(jīng)成為必然趨勢(shì)，因?yàn)椴徽撌悄姆N肉刑，都會(huì)在一定程度上影響人身體的完整性，降低個(gè)體勞動(dòng)力的輸出。而只有以限制人的自由，迫使人以勞動(dòng)的形式來(lái)為國(guó)家提供服務(wù)時(shí)，才是對(duì)國(guó)家最為有利的，這就為漢文帝廢除肉刑提供了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

（二）廢除肉刑是漢朝“無(wú)為而治”理念的延續(xù)

漢律之前是秦律，秦律以其嚴(yán)格和超重著稱(chēng)，這樣的律法雖讓秦國(guó)在極短的時(shí)間內(nèi)走向繁榮，秦國(guó)統(tǒng)一六國(guó)之后，進(jìn)一步受到法家思想的影響，制定出了更為殘酷，更為龐雜的律法系統(tǒng)，雖然起到了很大的震懾作用，但是也將秦朝推向了深淵。強(qiáng)秦的暴亡給后世留下了深刻的印象，漢初的統(tǒng)治者從高祖到文帝、從蕭何到賈誼都比較系統(tǒng)地總結(jié)了秦朝滅亡的教訓(xùn)。在他們看來(lái)，秦朝滅亡的根本原因是“秦非不欲為治，然失之者，乃舉措暴眾而用刑之故也”，也既是說(shuō)秦朝滅亡的主要原因有兩點(diǎn)：一是秦統(tǒng)治者役民太重，二是秦不用仁義，法網(wǎng)嚴(yán)密，刑罰嚴(yán)酷。而劉邦在推翻秦朝之后，所面臨的就是一個(gè)百?gòu)U待興、民不聊生的國(guó)家，因此漢朝的統(tǒng)治者為了避免出現(xiàn)前朝的情況，奉行修養(yǎng)生息的政策，在刑罰上也是以養(yǎng)民、慎刑為主，然而漢承秦制，漢朝雖然想要以秦朝為戒，避免重蹈秦朝覆轍，但是由于相似的社會(huì)環(huán)境，所以漢朝和秦朝的法律并沒(méi)有很大的不同，反而相較于秦朝的法律更為豐富，漢朝有“取其宜于時(shí)著，作律九章”之說(shuō)，九章的出現(xiàn)意味著相應(yīng)的刑罰也會(huì)增多。但是漢朝仍然謹(jǐn)記秦朝滅亡的原因，歷代統(tǒng)治者都在結(jié)合黃老思想進(jìn)行有意識(shí)的改變，體現(xiàn)在律法方面表現(xiàn)為“約法省刑”的狀態(tài)，這種狀態(tài)的持續(xù)取得了較好的效果，讓整個(gè)社會(huì)更加和諧，也讓漢朝的統(tǒng)治者對(duì)這一方向更有信心。漢文帝在即位之后，繼續(xù)貫徹“以德化民”的思想，在公元前163年，漢文帝借助少女緹縈上書(shū)，開(kāi)始了大規(guī)模的刑制改革，廢除了肉刑。

二、漢文帝廢除肉刑對(duì)當(dāng)代廢除死刑的意義

（一）決策者應(yīng)承擔(dān)起自己的責(zé)任

在封建國(guó)家中，封建君主的意志在很大程度上決定國(guó)家的發(fā)展，在這種情況下，君主對(duì)政治制度和未來(lái)發(fā)展方向的認(rèn)識(shí)以及君主自身的魄力是一項(xiàng)法律制度改革成敗的決定性因素之一。在漢朝，漢文帝對(duì)肉刑的廢除既離不開(kāi)漢朝歷代統(tǒng)治者對(duì)休養(yǎng)生息、無(wú)為而治的思想的貫徹，同時(shí)也離不開(kāi)漢文帝個(gè)人對(duì)肉刑的深刻認(rèn)知和他對(duì)廢除肉刑的強(qiáng)硬態(tài)度。明代丘浚有言：“自是以來(lái)，天下之人犯法始免斷肢體，刻肌膚。百世之下，人得以全其身，不絕其類(lèi)者，文帝之大德也?！?雖然肉刑作為一種刑罰，在廢止之后并沒(méi)有重新恢復(fù)。但是并不是所有人都如丘浚一樣支持漢文帝廢除肉刑，有關(guān)于肉刑存廢，是否應(yīng)該重新恢復(fù)肉刑的爭(zhēng)論一直沒(méi)有停止過(guò)。漢文帝作為廢除肉刑的決策者，在廢除肉刑這一行為之中發(fā)揮了非常大的作用。

我國(guó)當(dāng)前遇到了與肉刑存廢相似的問(wèn)題，那就是死刑的存廢問(wèn)題。在很多時(shí)候，民意成為阻礙廢止死刑這一刑罰的重要因素。雖然說(shuō)在民主社會(huì)，民眾的意見(jiàn)舉足輕重，但是我們從漢文帝廢除肉刑的過(guò)程可以看到，民意在其中所發(fā)揮的作用可以忽略不計(jì)，而統(tǒng)治者則在其中發(fā)揮了重要的作用，肉刑的廢除也更多的體現(xiàn)了統(tǒng)治者權(quán)力的運(yùn)用。因此，我們應(yīng)該看到，社會(huì)制度并不應(yīng)該完全依從和反映民意，而更應(yīng)該以社會(huì)和時(shí)代的發(fā)展為依據(jù)，在尊重民眾對(duì)于公平正義的需求的基礎(chǔ)上，決策者應(yīng)該對(duì)民眾進(jìn)行引導(dǎo)，甚至做出更為積極的行為，而不能因?yàn)槿狈γ褚獾闹С志臀肥孜肺病?/p>

（二） 死刑的廢止需要配套政策的完善

漢文帝在廢除肉刑之后選擇以笞刑代替肉刑，彌補(bǔ)了刑罰方面的空缺，但是班固在《漢書(shū)》中對(duì)這次改革的評(píng)價(jià)：“外有輕刑之名，內(nèi)則殺人”。這是因?yàn)樽鳛槿庑烫娲痰捏仔淘跐h文帝時(shí)期是一種更為嚴(yán)重的刑罰，即便是幸而不死，也不可為人。直到漢景帝時(shí)期，對(duì)笞刑的數(shù)量，所用的刑具都進(jìn)行了較為細(xì)致的規(guī)定，之后才真正改變了漢文帝時(shí)期“殺人之實(shí)”的狀況。但是這樣改革之后又有了新的問(wèn)題，“自是笞者得全，然酷吏猶以為威，死刑既重，而生刑又輕，民易犯之。” 而這一直是后世想要恢復(fù)肉刑的一個(gè)重要理由，直到隋代正式確立了封建五刑，這種更為完善，輕重有度的刑罰體系的建立才漸漸壓下了恢復(fù)肉刑的聲音。

這也就是說(shuō)，一種刑罰制度的廢除并不是單一的，不能僅僅考慮這一刑罰制度自身，而是需要其他相應(yīng)制度的完善來(lái)給予一定支持的，只有這樣才能更好的消除后顧之憂(yōu)。古代廢除肉刑如此，當(dāng)代廢除死刑也是如此，牽一發(fā)而動(dòng)全身，如果沒(méi)有非常周全的制度建設(shè)，那么恢復(fù)死刑的聲音也必然不會(huì)停止。我國(guó)目前在死刑設(shè)置方面已經(jīng)作出了一定的調(diào)整，《刑法修正案（八）》中已經(jīng)廢除了13個(gè)經(jīng)濟(jì)性非暴力犯罪的死刑，還延長(zhǎng)了有期徒刑的刑期，希望能夠通過(guò)這種自由刑的時(shí)間的加長(zhǎng)來(lái)加重對(duì)犯罪人的處罰。從這一項(xiàng)舉動(dòng)中，我們應(yīng)該看到未來(lái)的方向，在廢止死刑之后能夠做到輕重有度。

注釋?zhuān)?/p>

丘浚.大學(xué)衍義補(bǔ)（中卷）.北京：京華出版社.1999.879.

班固.漢書(shū)·刑法志（卷二三）.北京：中華書(shū)局.1962.1129.

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