單森林+周丹

摘 要：一起執(zhí)行案例談及當(dāng)前追加跑路型僵尸企業(yè)的股東為被執(zhí)行人所遇到的障礙。本文在簡要分析僵尸企業(yè)的概念與特征后，對現(xiàn)行法律框架下追加跑路型僵尸企業(yè)的股東為被執(zhí)行人的法律規(guī)定從實(shí)體、程序、實(shí)踐等三方面進(jìn)行分析，回歸案例，提出解決方案。

關(guān)鍵詞：追加;跑路型僵尸企業(yè);股東;被執(zhí)行人

A公司欠B公司貨款達(dá)28萬元，2007年B公司起訴至人民法院，雙方在法院的主持下調(diào)解結(jié)案，A公司同意支付B公司貨款。2008年年初，A公司在支付5萬元后就未支付B公司任何款項(xiàng)。B公司申請強(qiáng)制執(zhí)行，卻發(fā)現(xiàn)A公司人去樓空，且在工商局顯示的狀態(tài)仍舊為“開業(yè)”，且3年年檢未報(bào)。目前，A公司的股東都身價過百萬。據(jù)悉，A公司的賬冊、財(cái)務(wù)等都是資料都不健全。B公司的代理律師要求追加A公司的股東為被執(zhí)行人，但執(zhí)行法官告知無執(zhí)行程序依據(jù)，且該公司目前還在吃司法救濟(jì)，很難執(zhí)行。面對A公司，B公司如何維護(hù)權(quán)益？

一、僵尸企業(yè)的概述

執(zhí)行階段中所講的“僵尸企業(yè)”是指企業(yè)無正常的經(jīng)營活動，處在一種“潛伏”、“歇業(yè)”或者“非法存續(xù)”的狀態(tài)，但其尚未被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者依法撤銷，其營業(yè)資格還存在，處在一種“法律上經(jīng)營資格尚存，但經(jīng)營實(shí)體已無”的休眠狀態(tài)。這種定義下的“僵尸企業(yè)”一般具有如下幾個特征：一是無正常經(jīng)營活動持續(xù)時間較久;二是經(jīng)營資格依舊存在，在工商登記信息中依舊有著其身影;三是官司纏身，無力償還。

“僵尸企業(yè)”主要分兩類，一類是植物人型僵尸企業(yè)，這類企業(yè)是指企業(yè)很難產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益，經(jīng)營者也沒有跑路，其存在是靠財(cái)政及金融的支持得以維持，這類企業(yè)一般是產(chǎn)生過剩或是結(jié)構(gòu)調(diào)整過程中需淘汰的央企較多。另一類是跑路型僵尸企業(yè)，這類企業(yè)是企業(yè)由于多種原因?qū)е聼o法經(jīng)營，一夜之間或者一段時間內(nèi)，這個企業(yè)的老板、股東，甚至員工全跑掉了，哪怕是隨后的幾年未進(jìn)行年報(bào)，在工商登記機(jī)關(guān)那里顯示的依然是開業(yè)狀態(tài)，如案例中的A公司。跑路型僵尸企業(yè)在當(dāng)今社會出現(xiàn)較多，給司法實(shí)踐帶來了諸多的問題，因此本文以案例為著手專就跑路型僵尸企業(yè)在執(zhí)行階段如何追究股東為被執(zhí)行人進(jìn)行探析。

二、現(xiàn)行法律框架下追加跑路型僵尸企業(yè)的股東為被執(zhí)行人的情形分析

跑路型僵尸企業(yè)普遍存在“找不到人”、“找不到財(cái)產(chǎn)”，盡管有幾年的年報(bào)未報(bào)，但工商登記顯示又是開業(yè)狀態(tài)。債權(quán)人去找執(zhí)行法官申請追加股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法官說開業(yè)狀態(tài)的企業(yè)，追加股東無法律依據(jù)，筆者重點(diǎn)對此進(jìn)行分析。

（一）《執(zhí)行規(guī)定》中對追加股東為被執(zhí)行人的情形分析

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》）和《最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）是目前執(zhí)行階段重點(diǎn)適用的規(guī)定，該《執(zhí)行規(guī)定》涉及追加股東的情形包括以下幾種：“80.被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金的范圍內(nèi)，對申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。81.被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后，上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，致使被執(zhí)行人無遺留財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，可以裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。82.被執(zhí)行人的開辦單位已經(jīng)在注冊資金范圍內(nèi)或接受財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)向其他債權(quán)人承擔(dān)了全部責(zé)任的，人民法院不得裁定開辦單位重復(fù)承擔(dān)責(zé)任。83.依照民事訴訟法第213條、最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第271條至第274條及本規(guī)定裁定變更或追加被執(zhí)行主體的，由執(zhí)行法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)辦理[1]?！备鶕?jù)當(dāng)前適用的《意見》，原來的271條至274條的內(nèi)容為現(xiàn)在的472條至475條“第四百七十二條：依照民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定，執(zhí)行中作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織分立、合并的，人民法院可以裁定變更后的法人或者其他組織為被執(zhí)行人;被注銷的，如果依照有關(guān)實(shí)體法的規(guī)定有權(quán)利義務(wù)承受人的，可以裁定該權(quán)利義務(wù)承受人為被執(zhí)行人。第四百七十三條：其他組織在執(zhí)行中不能履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行對該其他組織依法承擔(dān)義務(wù)的法人或者公民個人的財(cái)產(chǎn)……”

綜上，當(dāng)前法院在辦理執(zhí)行案件過程中，只有在“出資不實(shí)”和“抽逃注冊資金”可要求追加股東，且該股東也僅就“出資不實(shí)”和“抽逃注冊資金”范圍內(nèi)對執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任?！敖┦髽I(yè)”很大的程度上就是資金鏈斷所致，立法卻要求股東僅在其“不實(shí)”和“抽逃”范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，必然會導(dǎo)致股東認(rèn)為違法成本很低，敢于鋌而走險(xiǎn)，而對于《意見》中其它規(guī)定，認(rèn)定個人對該組織負(fù)有義務(wù)也需以該企業(yè)注銷、歇業(yè)或吊銷營業(yè)執(zhí)照為前提。

（二）《公司法》中可追加股東為被執(zhí)行人的情形分析

《公司法》中關(guān)于追加股東為被執(zhí)行人的規(guī)定除了“出資不實(shí)”和“抽逃注冊資金”外還有三種，即：公司未經(jīng)清算即被注銷可追加股東為被執(zhí)行人[2];公司所負(fù)債務(wù)，公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，又無財(cái)務(wù)賬目或拒不提供財(cái)務(wù)賬目，可追加股東為被執(zhí)行人[3];股東未完全履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，導(dǎo)致公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行可追加股東[4]，但這三種情況均未被《執(zhí)行規(guī)定》所吸收。

（三）跑路型僵尸企業(yè)被吊銷或者注銷問題分析

跑路型僵尸企業(yè)具有跑路型的特征，所以主動注銷不具備前提條件。但吊銷營業(yè)執(zhí)照，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，結(jié)合A公司而言，只有兩個最為可能，一是2年以上未年檢，二是停業(yè)或歇業(yè)一年以上。未年檢由工商部門掌握著，但誰來啟動這一吊銷程序并無規(guī)定。何謂“歇業(yè)”？我國的有關(guān)法律法規(guī)對歇業(yè)沒有明確的規(guī)定，根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二十二條的規(guī)定：“企業(yè)法人領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，滿六個月尚未開展經(jīng)營活動或者停止經(jīng)營活動滿一年的，視同歇業(yè)。”這是我們找到的有關(guān)“歇業(yè)”概念的僅有一條法律規(guī)定。但是哪個機(jī)構(gòu)來認(rèn)定“歇業(yè)”？這些問題法律法規(guī)中未明確，而執(zhí)行法官是緊扣法律規(guī)定和判決書辦事的。在法律法規(guī)及判決書未明確的前提下，且企業(yè)在工商登記機(jī)關(guān)登記的營業(yè)狀態(tài)是“開業(yè)”狀態(tài)下，是不會認(rèn)定企業(yè)處于被注銷狀態(tài)的，更不會憑借注銷追加股東為被執(zhí)行人。

三、追加跑路型僵尸企業(yè)股東為被執(zhí)行人的辦法與步驟

前文得知，要使B公司的債權(quán)獲得執(zhí)行，追加A公司的股東為上策。而要實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，就要將A公司至于能夠被《執(zhí)行規(guī)定》所操作的范疇，即：歇業(yè)、被注銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情況，待這些目標(biāo)實(shí)現(xiàn)后，再根據(jù)《公司法》和《執(zhí)行規(guī)定》、《民事訴訟法》中關(guān)于執(zhí)行的規(guī)定，追加股東為被執(zhí)行人，進(jìn)而破解執(zhí)行難問題。筆者認(rèn)為，具體可分以下幾個步驟進(jìn)行。

（一）使A企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷

根據(jù)國家工商行政管理局《企業(yè)法人年度檢驗(yàn)辦法》第15條規(guī)定：企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況分別給予罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。（三）在規(guī)定的報(bào)送期限內(nèi)未申報(bào)年檢，且在注冊住所查無下落的，吊銷其營業(yè)執(zhí)照;（四）確已歇業(yè)，但未按規(guī)定辦理注銷登記的，責(zé)令限期辦理注銷登記;逾期不辦理的，吊銷其營業(yè)執(zhí)照。（五）連續(xù)兩年不參加年檢的，吊銷其營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二十二條規(guī)定：企業(yè)法人領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，滿6個月尚未開展經(jīng)營活動或者停止經(jīng)營活動滿1年的，視同歇業(yè)，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本，收繳公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行。第三十條規(guī)定：企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰：（三）不按照規(guī)定辦理注銷登記或者不按照規(guī)定報(bào)送年檢報(bào)告書，辦理年檢的。本案中，B公司可以向A公司所在地的工商行政管理部門投訴，要求吊銷A公司的營業(yè)執(zhí)照。

（二）可以未清算為由提出追加A公司的股東為被執(zhí)行人

由于被吊銷營業(yè)執(zhí)照的A公司系跑路型僵尸企業(yè)，根本就無法進(jìn)行清算，B公司可以借此根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（二）第20條規(guī)定：“公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限責(zé)任公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持?！币笞芳覣公司的股東為被執(zhí)行人。

（三）可以以公司財(cái)務(wù)混同為由追加股東為被執(zhí)行人

A公司由于沒有人負(fù)責(zé)此事，很難舉出賬本及有關(guān)證據(jù)，證明公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)是分開的。那么作為B公司可依《公司法》第20條和最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（二）第18條第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！币笞芳覣公司的股東為被執(zhí)行人。

實(shí)現(xiàn)如上目標(biāo)后，再根據(jù)《意見》中的有關(guān)規(guī)定予以追加股東為被執(zhí)行人，解決跑路型僵尸企業(yè)執(zhí)行難問題。

參考文獻(xiàn)：

[1]新的《中華人民共和國民事訴訟法》已將原法中的213條的內(nèi)容，改為了232條;原法解釋中的271條至274條變更為現(xiàn)在的“472條至475條.

[2]最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（二）第20條規(guī)定和最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（二）第18條規(guī)定.

[3]《公司法》第20條規(guī)定和最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第18條第二款規(guī)定.

[4]最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（三）第19條規(guī)定.

[5]潘光林，方飛潮，葉希希.“僵尸企業(yè)”司法處置路徑探索-立足于以溫州法院的實(shí)踐，[J].《法制與經(jīng)濟(jì)》2016（07）.

[6]莫開偉.應(yīng)讓僵尸企業(yè)“壽終正寢”[N];證券時報(bào);2014.