劉怡含

（210001 北京市中銀（南京）律師事務(wù)所 江蘇 南京）

淺談商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突的問題和建議

劉怡含

（210001 北京市中銀（南京）律師事務(wù)所 江蘇 南京）

商標(biāo)權(quán)是指一定的民事權(quán)利主體占有、使用、收益、處分某個特定商標(biāo)的資格或能力。商號權(quán)是商號所有人對其商號所享有的權(quán)利。從兩者的定義可以看出，因為商號與商標(biāo)的具有相似性，導(dǎo)致兩者在使用上經(jīng)常會發(fā)生混淆，從而引起商業(yè)主體利益上的沖突。

商標(biāo)權(quán)；商號權(quán)；沖突；問題；建議

正是由于客觀上的混淆引起了利益上的沖突，打亂了市場經(jīng)濟應(yīng)有的經(jīng)濟秩序，才使沖突升級為一種法律現(xiàn)象。不容置疑的是，這種混淆顯然只有在不同的商業(yè)主體之間才會發(fā)生，但往往它們都是以持有合法權(quán)利的形式表現(xiàn)出來的，也就是本文討論的權(quán)利沖突的形式來體現(xiàn)的。而主觀上的混淆則是法律在解決權(quán)利沖突時要衡量的一個重要因素。

一、商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突的界定與類型

商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突是指該兩種權(quán)利的客體（商標(biāo)和名稱）所識別的標(biāo)的（商品或服務(wù)來源和市場主體身份）之間產(chǎn)生混淆的情形。上述兩種權(quán)利沖突的構(gòu)成要件為：一是商標(biāo)與商號所使用的文字相同或近似；二是商標(biāo)與商號使用在相同或類似的商品或服務(wù)上；三是兩種標(biāo)識所識別的商品或服務(wù)的來源和市場主體身份之間產(chǎn)生混淆。

商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突的表現(xiàn)形式主要有兩種：一是在先注冊商標(biāo)權(quán)與在后登記商號權(quán)之間的沖突；二是在先登記商號權(quán)與在后注冊商標(biāo)權(quán)之間的沖突。上述兩種沖突在實踐中各自又可表現(xiàn)為四類：①相同的商標(biāo)與商號使用在同類的商品或服務(wù)上；②相同的商標(biāo)與商號使用在類似的商品或服務(wù)上；③近似的商標(biāo)與商號使用在同類的商品或服務(wù)上；④近似的商標(biāo)與商號使用在類似的商品或服務(wù)上。

二、商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突解決過程中存在的問題

1.在先權(quán)利的外延不明確問題

商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)各自受不同的法律保護，相互之間不銜接，沒有對各自注冊或登記中所涉及的在先權(quán)利作出界定。商標(biāo)法只規(guī)定：申請注冊的商標(biāo)不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突，而對于什么是在先取得的合法權(quán)利、商號權(quán)是否屬于在先權(quán)利的范圍，商標(biāo)法及其實施條例并沒有作出明確規(guī)定。而企業(yè)名稱登記法律法規(guī)也沒有規(guī)定企業(yè)名稱中的商號不得與他人在先權(quán)利（如商標(biāo)權(quán)）相沖突，只規(guī)定企業(yè)名稱不得含有可能對公眾造成欺騙或誤解的文字或內(nèi)容，而“對公眾誤解”應(yīng)當(dāng)屬于商標(biāo)權(quán)作為商號登記在先權(quán)利的最接近的法律用語表述了，但也沒有明確商標(biāo)權(quán)應(yīng)當(dāng)作為商號登記時在先權(quán)利的審查范圍?？梢?，商標(biāo)注冊與商號登記兩類法律法規(guī)都沒有對各自在注冊或登記過程中的在先權(quán)利作出規(guī)定，商號權(quán)沒有成為商標(biāo)注冊的在先權(quán)利的范圍，商標(biāo)權(quán)也沒有成為商號登記的在先權(quán)利的范圍。

2.商號權(quán)的地域性問題

商號權(quán)具有明顯的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，但我國沒有將其納入知識產(chǎn)權(quán)保護范圍，而是將其作為企業(yè)名稱的組成部分，由企業(yè)名稱登記的法律法規(guī)予以規(guī)范和保護。但由于我國企業(yè)名稱登記是實行分級登記管理體制，商號只在登記注冊地享有專用權(quán)，該專用權(quán)的地域范圍狹窄，行政級別低，從而造成大量商號的自身沖突，同時由于商標(biāo)注冊與商號登記沒有采用交叉審查機制，商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沒有相互成為在先權(quán)利，從而造成商號與商標(biāo)大量沖突。即使通過修改法律將商號權(quán)作為商標(biāo)注冊的在先權(quán)利，但也因為商號權(quán)的地域性遠遠小于商標(biāo)權(quán)的地域性，從而使商號權(quán)只能在較小的行政區(qū)域內(nèi)作為商標(biāo)權(quán)的在先權(quán)利予以保護，即該商號在登記注冊地以外的其他地方不享有在先權(quán)利，而現(xiàn)實中由于中國地域范圍的寬廣性與常用漢字有限性的特點，商號與外地注冊商標(biāo)相同或相似的情況大量存在。

3.商號不當(dāng)使用問題

由于商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突的大量存在，商號權(quán)人若對自己的商號不當(dāng)使用，就有可能構(gòu)成對他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。那么何為商號的不當(dāng)使用？沒有專門的法律條文對此作出規(guī)定，唯一有所體現(xiàn)的是《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第20條規(guī)定：企業(yè)的印章、銀行帳戶、牌匾、信箋所使用的名稱應(yīng)當(dāng)與登記注冊的企業(yè)名稱相同。從事商業(yè)、公共飲食、服務(wù)等行業(yè)的企業(yè)名稱牌匾可適當(dāng)簡化，但應(yīng)當(dāng)報登記主管機關(guān)備案。根據(jù)該規(guī)定，作為企業(yè)名稱的識別性功能的主要組成部分的商號，應(yīng)當(dāng)與企業(yè)名稱同時使用，除商業(yè)等行業(yè)的企業(yè)名稱“牌匾”可簡化（即突出使用）外，其他任何地方不得突出使用，否則就是不當(dāng)使用。從現(xiàn)實來看，該規(guī)定過于苛刻，不利于發(fā)揮商號權(quán)應(yīng)有的、潛在的識別性功效。實踐中，商號權(quán)在與商標(biāo)權(quán)沖突時的主要表現(xiàn)形式是大量的生產(chǎn)性企業(yè)將商號作為商品名稱的一部分在商品上突出使用，如臺州市大明泵業(yè)有限公司將自己生產(chǎn)的水泵命名為“大明水泵”進行銷售。按照上述規(guī)定，該種使用也屬于不當(dāng)使用，根據(jù)最高法院關(guān)于商標(biāo)民事糾紛的司法解釋，不論該商號是否屬于在先權(quán)，商號權(quán)人是否屬于惡意使用，都可以認(rèn)定為侵犯他人“大明”注冊商標(biāo)專用權(quán)。如此一來，商號權(quán)只有在與企業(yè)名稱一并使用時合法，其識別性作用只能局限于十分有限的范圍，商號的價值也得不到應(yīng)有體現(xiàn)。

三、解決商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的建議

1.靈活運用現(xiàn)有法律規(guī)定保障合法在先權(quán)利人的利益

在處理兩權(quán)沖突中，尤其是現(xiàn)有法律沒有明確規(guī)定如何保護的在先商號權(quán)的問題，當(dāng)其被不正當(dāng)?shù)負屪樯虡?biāo)并惡意競爭時，可利用《不正當(dāng)競爭法》總則方面的規(guī)定加以保護。對總則條款、誠實信用原則的彈性解釋與運用是保護商號權(quán)人和商標(biāo)權(quán)人合法利益的最后救濟原則。

2.賦予商標(biāo)和商號合理的法律地位

我們應(yīng)該改變商標(biāo)保護優(yōu)先的傳統(tǒng)觀念，給商號應(yīng)有的知識產(chǎn)權(quán)保護地位。這也是解決商號權(quán)和商標(biāo)權(quán)沖突的前提條件。針對《民法通則》對商號權(quán)的定位不準(zhǔn)，“建議我國在《民法通則》中的知識產(chǎn)權(quán)一節(jié)中增加商號權(quán)保護的規(guī)定，并相應(yīng)地從人身權(quán)一節(jié)中刪去這一規(guī)定，以符合國際慣例和商業(yè)名稱權(quán)的自身屬性，完善我國的權(quán)利劃分體系”。

3.完善商號與企業(yè)名稱的定位以提高商號的立法層次

只有提高商號的立法層次，才有利于加強企業(yè)以及全社會對商號專用權(quán)的重視，有利于增強行政機關(guān)和司法機關(guān)執(zhí)法的力度，有利于打擊侵犯商號權(quán)的不正當(dāng)競爭行為。

4.構(gòu)建統(tǒng)一的商號法律保護體系

在商號法律保護中，應(yīng)當(dāng)采用國際上通行的自愿注冊與強制注冊相結(jié)合的商號使用原則，同時，在有條件的情況下賦予商號全國性的法律保護效力，徹底克服商號保護在地域上所呈現(xiàn)的差異性。