劉莉玲

北京市華夏公證處，北京 102300

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關(guān)于意定監(jiān)護公證的初步研究

劉莉玲

北京市華夏公證處，北京 102300

本文從意定監(jiān)護的概念及意定監(jiān)護公證制度的法律依據(jù)、法律實踐等角度對當(dāng)前意定監(jiān)護公證制度進行了初步探討，以期對意定監(jiān)護公證實踐有所裨益，更好發(fā)揮公證在構(gòu)建和諧社會中預(yù)防糾紛的職能作用。

老齡化；意定監(jiān)護；公證

隨著我國老齡化問題的凸顯，孤老和獨居老年人的比例增多，如何養(yǎng)老成為擺在大家面前的現(xiàn)實問題。傳統(tǒng)環(huán)境下對喪失或部分喪失民事行為能力老人監(jiān)護機制的保障已遠不能滿足現(xiàn)代社會的需求，而社會的進步，促使我們必須對自身生活，包括對將來有可能喪失行為能力以后的生活作出自主決定的權(quán)利予以足夠保障，意定監(jiān)護制度應(yīng)運而生。

一、意定監(jiān)護的概念

“意定監(jiān)護”，是指被監(jiān)護人具有完全判斷能力時，根據(jù)自己的意愿預(yù)先確定監(jiān)護人并與之簽訂委托監(jiān)護合同，賦予監(jiān)護人在自己喪失判斷能力時行使自己監(jiān)護事務(wù)的全部或部分代理權(quán)，并對其人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益踐行照顧和管理的法律制度。[1]與我國法律及相關(guān)司法解釋之前確立的法定監(jiān)護、指定監(jiān)護和委托監(jiān)護制度不同，意定監(jiān)護制度也稱“預(yù)先性代理權(quán)授予制度”、“持續(xù)性代理權(quán)授予制度”等，在本人意思能力健全時可以預(yù)先選定監(jiān)護人，就有關(guān)監(jiān)護的設(shè)立、監(jiān)護的內(nèi)容等均由當(dāng)事人自我決定，并且意定監(jiān)護的效力優(yōu)于法定監(jiān)護。為了與法定監(jiān)護相對應(yīng)，在學(xué)理上，通常稱為意定監(jiān)護。[2]

二、意定監(jiān)護公證的法律依據(jù)

第十二屆全國人大會第五次會議表決通過的《中華人民共和國民法總則》第33條規(guī)定：具有完全民事行為能力的成年人，可以與近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者有關(guān)組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任。這個法律條文對成年人適用意定監(jiān)護的主體條件、意定監(jiān)護人的范圍、意定監(jiān)護啟動的條件、監(jiān)護人的責(zé)任等作出了明確規(guī)定。雖然早前實施的《老年人權(quán)益保障法》第26條中首先將六十歲以上的老年人意定監(jiān)護制度引入中國法律體系中，但此次《民法總則》中正式寫入意定監(jiān)護條款，擴大了意定監(jiān)護的主體范圍，豐富了意定監(jiān)護的內(nèi)涵，對意定監(jiān)護制度有著里程碑式的意義，也為公證介入意定監(jiān)護領(lǐng)域提供了更大的空間，據(jù)此，意定監(jiān)護公證制度也終于有法可依了。

三、意定監(jiān)護公證的法律實踐

意定監(jiān)護類公證實踐是意定監(jiān)護制度和公證制度的有機結(jié)合，公證機構(gòu)在其間可以是意定監(jiān)護協(xié)議的代書機構(gòu)、監(jiān)護資格確認機構(gòu)，也可以成為監(jiān)督機構(gòu)，甚至有條件地介入此項實務(wù)本身，成為部分監(jiān)護事務(wù)的執(zhí)行機構(gòu)。因此，公證在意定監(jiān)護實踐中的職能包括咨詢、代書、證明、監(jiān)督、執(zhí)行等。

首先，當(dāng)事人具有完全民事行為能力時，公證機構(gòu)可對當(dāng)事人意定監(jiān)護的意愿提供相應(yīng)的法律意見，幫助當(dāng)事人將法律規(guī)定的制度和其內(nèi)心的真實意愿契合起來，協(xié)助當(dāng)事人在其近親屬、或其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者組織中確定意定監(jiān)護人，代書完善意定監(jiān)護協(xié)議。根據(jù)協(xié)議人的意愿，可以約定公證機構(gòu)為意定監(jiān)護協(xié)議的監(jiān)督人和執(zhí)行人。

其次，在意定監(jiān)護協(xié)議簽訂后，公證機構(gòu)需要持續(xù)關(guān)注意定監(jiān)護協(xié)議是否生效。意定監(jiān)護解決了當(dāng)事人在喪失或者部分喪失行為能力后監(jiān)護人的選定和監(jiān)護職責(zé)的明確，并對其支持生活的資產(chǎn)和其他財產(chǎn)的處分進行安排。因此，當(dāng)事人可能會同時提出資產(chǎn)處分委托公證，資金保管公證和遺囑公證等的申請。公證機構(gòu)需要根據(jù)具體情況，為當(dāng)事人的資產(chǎn)安排提供咨詢并辦理公證。在當(dāng)事人具備完全民事行為能力時，可以對其之前作出的行為依法進行撤銷、變更，涉及公證辦理的，公證機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，重新辦理相關(guān)公證。

再次，在意定監(jiān)護的生效條件具備時，即當(dāng)事人喪失或者部分喪失行為能力時，公證機構(gòu)需要通過審查確認當(dāng)事人喪失或者部分喪失行為能力的醫(yī)療機構(gòu)診斷報告或醫(yī)學(xué)鑒定報告、或依據(jù)法院宣告當(dāng)事人喪失行為能力的裁判文書，并根據(jù)意定監(jiān)護協(xié)議的約定做出監(jiān)護人具有監(jiān)護資格的公證文書，監(jiān)護人可以以此作為行使監(jiān)護權(quán)的依據(jù)。根據(jù)協(xié)議約定，公證機構(gòu)可以監(jiān)督監(jiān)護人履行監(jiān)護職責(zé)，在當(dāng)事人喪失或者部分喪失行為能力后，公證機構(gòu)依照之前當(dāng)事人明確的資產(chǎn)保管約定，履行相應(yīng)的資產(chǎn)和資金支付義務(wù)，用于當(dāng)事人的日常生活和醫(yī)療等。必要時，可根據(jù)在先設(shè)定的委托，為當(dāng)事人的日常需要等利益處分或監(jiān)督監(jiān)護人處分當(dāng)事人的相關(guān)資產(chǎn)。

最后，如設(shè)立意定監(jiān)護的被監(jiān)護人死亡，則意定監(jiān)護協(xié)議設(shè)定的監(jiān)護職責(zé)終止履行。如該協(xié)議有后續(xù)協(xié)議義務(wù)，則監(jiān)護人或其他責(zé)任人應(yīng)當(dāng)履行，此時公證機構(gòu)仍可以作為監(jiān)督人。如果被監(jiān)護人立有公證遺囑，公證機構(gòu)就可通知該遺囑的利害關(guān)系人，必要時予以開啟和宣讀，根據(jù)遺囑人的意愿成為遺囑執(zhí)行人。如當(dāng)事人向公證機構(gòu)申辦遺囑繼承公證或者法定繼承公證，公證機構(gòu)可以依法受理。

公證介入意定監(jiān)護制度確保了當(dāng)事人在設(shè)定監(jiān)護人時自主意思的充分表達，保障了當(dāng)事人意定監(jiān)護從法律條文轉(zhuǎn)變?yōu)榫唧w的法律事務(wù)實踐，體現(xiàn)了國家通過公證機關(guān)對私人生活的適度干涉和保護，有效預(yù)防了社會糾紛，維護社會穩(wěn)定。

[1]吳國平.輪我國成年意定監(jiān)護制度的構(gòu)建[J].商丘師范學(xué)院學(xué)報，2010，4(4).

[2]李霞.意定監(jiān)護制度論綱[J].法學(xué)，2011(4).

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2095-4379-(2017)14-0161-01

劉莉玲(1979-)，女，北京人，北京市華夏公證處，公證員，研究方向：公證。