夏吉先

(華東政法大學(xué)，上海 200042)

論犯罪學(xué)分科教研的長征之路

夏吉先

(華東政法大學(xué)，上海 200042)

犯罪學(xué)要走向繼續(xù)發(fā)展的道路，必須繼承前人研究的豐碩成果，同時(shí)還要進(jìn)行開拓創(chuàng)新。創(chuàng)新的關(guān)節(jié)點(diǎn)，就是要聚焦到“三學(xué)”分科研究上來，即“犯罪史學(xué)”“犯罪防學(xué)”“犯罪哲學(xué)”。在“犯罪防學(xué)”中，最應(yīng)看中“未罪學(xué)”。

“未罪學(xué)”；“已罪學(xué)”；“犯罪防學(xué)”

80多年前，中央主力紅軍為了擺脫國民黨軍隊(duì)的圍追堵截，用自己的雙腳縱橫十一個(gè)省，血戰(zhàn)湘江，四渡赤水，巧渡金沙江，強(qiáng)渡大渡河，飛奪瀘定橋，翻越大雪山，二萬五千里長征，二萬五千里血與火的洗禮，歷經(jīng)九死一生，在布滿荊棘和鮮血的長征路上一步步地艱難走來，走向光明和勝利。人類同犯罪作斗爭必將伴隨人類歷史的始終，亦完全需要發(fā)揮長征的艱苦卓絕的英雄主義的理論與實(shí)踐的精神，走向治理犯罪不斷發(fā)展道路上的光明和勝利。

一般認(rèn)為，“犯罪學(xué)”一詞，是法國人類學(xué)家托皮納爾于1879年首次提出的。后來意大利學(xué)者加羅法羅將他的一本書定名為《犯罪學(xué)》。這是從國際的層面而言。從我國而言，1982年全國首屆青少年犯罪學(xué)術(shù)討論會(huì)暨中國青少年犯罪研究學(xué)會(huì)成立大會(huì)召開，迄今已35年，具有標(biāo)志性的意義。國際犯罪學(xué)與中國犯罪學(xué)創(chuàng)立和發(fā)展的道路，相對(duì)刑法學(xué)而言，顯然還是年青的。凡年青的事物總具有兩大基本的特征：一是還待成熟；二是生機(jī)勃發(fā)。如何使犯罪學(xué)走向繼續(xù)發(fā)展的道路呢？無疑是要繼承前人研究的豐碩成果，同時(shí)又必須進(jìn)行開拓創(chuàng)新。創(chuàng)新的關(guān)節(jié)點(diǎn)，就是要聚焦到分科研究上來。如何分科？筆者認(rèn)為基本分為“三學(xué)”較好，即“犯罪史學(xué)”“犯罪防學(xué)”“犯罪哲學(xué)”。

“犯罪防學(xué)”是犯罪類學(xué)的核心學(xué)科，“犯罪史學(xué)”是犯罪類學(xué)的鏡子學(xué)科，“犯罪哲學(xué)”是犯罪類學(xué)的傳媒學(xué)科。在“犯罪防學(xué)”中，筆者最為看中的是“未罪學(xué)”了。因?yàn)樗恰耙炎飳W(xué)”即刑法學(xué)的上游學(xué)科，或稱對(duì)稱學(xué)科?！拔醋飳W(xué)”、刑法學(xué)、監(jiān)獄學(xué)三者既獨(dú)立教研又參照互補(bǔ)，最能達(dá)到一體化效果。然而“未罪學(xué)”作為一門新的學(xué)科，對(duì)學(xué)界和社會(huì)而言都很陌生，有必要作一個(gè)簡介。

一、總論“未罪學(xué)”

在總論中略談三個(gè)問題。

(一)學(xué)科命名

刑法學(xué)是以方法論來命名的，當(dāng)然是正確的。但它研究的對(duì)象是“已罪”問題。故也可稱為“已罪學(xué)”。從“已罪”溯源上去，就必然尋到“未罪”研究的空間對(duì)象了。因此“已罪學(xué)”的上游學(xué)科或者說對(duì)稱學(xué)科，乃是“未罪學(xué)”了。

(二)學(xué)科原理

原理分為“理原”和“法原”。

1.理原

(1)我們可以把“社會(huì)”叫作“社體”。人體之“病”與社體之“病”的治理，可以同理借鑒?！饵S帝內(nèi)經(jīng)》既論治“已病”又論治“未病”和“圣人不治已病治未病，不治已亂治未亂”的理論可以借鑒。我們把治“未病”轉(zhuǎn)換為治“未罪”。這是從醫(yī)學(xué)上而言。

(2)從法學(xué)思想理論來說，把懲罰治理與預(yù)防治理貫通一體關(guān)注的理論，亦有德國刑法學(xué)家李斯特的“整體刑法學(xué)”，中國刑法學(xué)家儲(chǔ)槐植的“刑事一體化”，以及筆者的“犯罪源流論”。

(3)東漢政治家、思想家荀悅在其所著《申鑒》中有“先其未然謂之防，發(fā)而止之謂之救，行而責(zé)之謂之戒”，即“防·救·戒”三字經(jīng)的論述。

(4)對(duì)老子“道法自然”的具象化。如道法長江。即可把江的全象分為“源頭”“流程”“終端”，而與“防·救·戒”嫁接，便成為“源頭防治”“流程救控”“終端懲治”。

(5)治效的轉(zhuǎn)換。把“未病先防”“輕病防重”“愈后防復(fù)”轉(zhuǎn)換為“未罪先防”“輕罪防重”“罪后防復(fù)”，最終盡可能達(dá)到或?qū)崿F(xiàn)“未違法”“未犯罪”“未再犯罪”的價(jià)值取向。

2.法原

從“人治”預(yù)防升華到“法治”預(yù)防，這是預(yù)防違法犯罪具有防范實(shí)效的必然規(guī)律。實(shí)踐證明，不具有規(guī)范要求的“人治”防范難以落到實(shí)處。因?yàn)槿笔Х梢?guī)范，就沒有檢查標(biāo)準(zhǔn)，也難以監(jiān)督，就是防范失職亦難以問責(zé)。

同時(shí)，還必須明確，預(yù)防違法犯罪不僅僅是公安機(jī)關(guān)的職能，更是任何國家職能機(jī)構(gòu)、社會(huì)法人、社會(huì)單位、人民團(tuán)體、男性女性公民等共同的職責(zé)。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)的防范替代不了國家和社會(huì)各自主體身體力行的防范。防范職責(zé)共擔(dān)，其防范效果就事半功倍。反之乃事倍功半。乃至當(dāng)公安機(jī)關(guān)難以進(jìn)入一些機(jī)構(gòu)和單位部門的工作時(shí)空及平臺(tái)位置時(shí)，未罪先防就顯然不能企及。因此，就無從談起未罪先防，只能是輪到已罪治理了。

這樣的法治防范，有沒有法律依據(jù)呢？當(dāng)然有。有憲法的原則性規(guī)定。在部門法中，除了刑法有400個(gè)左右罪名規(guī)定和治安處罰法外，更有諸多部門法的負(fù)面規(guī)定，筆者將其稱為“警示法”規(guī)定。如商業(yè)銀行法，其正面立法是理財(cái)?shù)姆蓷l文規(guī)定，而其中涉違法涉犯罪的立法條文，就是負(fù)面規(guī)定條文。作為未罪防范的法律依據(jù)，當(dāng)然要參照刑法制定的400個(gè)左右罪名規(guī)定，但更便于使用和操作的是國家各部門法制定的“警示法”(即負(fù)面規(guī)定)。這些規(guī)定散見于民法、行政法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、經(jīng)濟(jì)法、商法、環(huán)境保護(hù)法、勞動(dòng)法、土地法、建筑法等各法中。3年前，筆者除對(duì)全國人大立法外，還選擇兩市(北京市、上海市)兩省(河北省、浙江省)地方立法進(jìn)行統(tǒng)計(jì)。且不說規(guī)定的違法條款數(shù)量之巨，僅所涉犯罪條款就達(dá)1280條。

在筆者看來，任何立法條文都是必須執(zhí)行的。我們不能忽視和容忍擇“食”執(zhí)法用法的現(xiàn)狀。但從整個(gè)社會(huì)觀念而言卻不是這樣。無視負(fù)面規(guī)定，不執(zhí)行的比比皆是。所謂不執(zhí)行即防范方面不依法作為。比如：某電信詐騙一案涉及某銀行。敢首吃螃蟹的廣東省某法院，認(rèn)為銀行對(duì)有“病”信息應(yīng)當(dāng)刪除而不作為，對(duì)被害人負(fù)有一定責(zé)任，故對(duì)其作出了一定的損失賠償?shù)呐袥Q。該銀行就以無法律依據(jù)而不認(rèn)判。當(dāng)然，從立法完善來看，對(duì)于實(shí)體性的“警示法”而言，若有“程序法”加以配套，自然是更明確到位了。但在這里必須指出，對(duì)于電信詐騙等犯罪而言，電信部門、銀行部門是推卸不了應(yīng)防能防而不防的相應(yīng)責(zé)任的。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)的防范怎么也替代不了這些部門的自主防范。

(三)學(xué)科效能

“未罪學(xué)”是“已罪學(xué)”即刑法學(xué)的配對(duì)學(xué)科。“未罪學(xué)”不是研究紙上談兵，而是要研究依法實(shí)戰(zhàn)。它的作為重在防范“源頭”和“流程”的時(shí)空研究；防范的立法、執(zhí)法、用法、監(jiān)法和依法問責(zé)研究；防范的路徑研究；防范的方法研究；防范的踐行研究；防范的效果研究。實(shí)現(xiàn)各領(lǐng)域治理，各源頭治理，各綜合治理，以期達(dá)到整個(gè)國家和社會(huì)領(lǐng)域盡可能地少違法、少犯罪、少再犯罪的目的。

二、分論“未罪學(xué)”

因社會(huì)領(lǐng)域不同、社會(huì)層級(jí)不同，“總綱”的目標(biāo)要以“分目”的落實(shí)為要。這里且以現(xiàn)階段違法犯罪比較突出的社會(huì)層級(jí)和領(lǐng)域?yàn)橹攸c(diǎn)，作為分目“未罪學(xué)”研究。這里且分為“三目”。

分論《未罪學(xué)》的“三目”研究是：

(一)權(quán)力犯“未罪學(xué)”

以憲法原則和行政法“警示法”規(guī)定為依據(jù)的未罪先防研究。尤其在著力構(gòu)建不敢腐、不能腐、不想腐的體制機(jī)制的未罪防范方面，更應(yīng)當(dāng)有所作為。

其研究的“細(xì)目”綜合對(duì)象是：防范時(shí)空把握，防范立法運(yùn)用，防范路徑選擇，防范方法對(duì)接，防范踐行效果。

(二)法定犯“未罪學(xué)”

以國家在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域?yàn)橹鞯母鞑块T法的“警示法”規(guī)定為依據(jù)的未罪先防研究。如商業(yè)銀行法、公司企業(yè)法、商法、環(huán)境保護(hù)法等等的“警示法”規(guī)定。

其研究的“細(xì)目”綜合對(duì)象，如上所列，不予重復(fù)。

(三)自然犯“未罪學(xué)”

以治安處罰法、婚姻家庭法、預(yù)防未成年人犯罪法等等為依據(jù)的未罪先防研究。

其研究的“細(xì)目”綜合對(duì)象如上。

三、立法執(zhí)法與問責(zé)制度體系化建議

26年前，中共中央、國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)治安綜合治理的決定》，26年后，又印發(fā)了《關(guān)于健全落實(shí)社會(huì)治安綜合治理領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制規(guī)定》。我國遵循綜合治理方針取得的偉大成就，不僅國人自認(rèn)，就是在國際上都有目共睹。為了進(jìn)一步推進(jìn)綜合治理向前發(fā)展，以取得更大更好的成就，從“未罪學(xué)”學(xué)科出發(fā)，在此提出三點(diǎn)建議。

(一)完善依法綜合治理制度。建議把國家各部門法的“警示法”規(guī)定整合起來，并配置以防范程序法，以達(dá)到整體防范有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究的一體遵行。

(二)完善各領(lǐng)域社會(huì)預(yù)防犯罪的立法，以利執(zhí)法的檢察、監(jiān)督和問責(zé)的落實(shí)。

(三)完善法院的司法建制。建議法院專門設(shè)置“誠信安全法庭”，以審理社會(huì)中的違信、違安案件和防范不作為失職案件，從而逐漸達(dá)到立法、執(zhí)法與司法的一體化和協(xié)調(diào)發(fā)展。

在犯罪學(xué)研究的長征路上，現(xiàn)階段的創(chuàng)新研究重在分科研究。在“犯罪史學(xué)”“犯罪防學(xué)”“犯罪哲學(xué)”的三學(xué)分科上，筆者重點(diǎn)談了“未罪學(xué)”防學(xué)的研究問題。同時(shí)還有必要先在全國選幾個(gè)院校作為試點(diǎn)教研基地?！逗幽暇鞂W(xué)院學(xué)報(bào)》2016年第1期以“中國犯罪學(xué)家推介”之名對(duì)筆者作了采訪報(bào)道后，2016年10月《民主與法制》第三十七期以“‘未罪學(xué)’防范新學(xué)科是怎樣產(chǎn)生的”為題再次對(duì)筆者進(jìn)行了采訪報(bào)道。顯然這都為犯罪學(xué)的分科研究吹響了號(hào)角。因此，試點(diǎn)分科教研的啟動(dòng)正可謂水到渠成。

拋磚引玉，上說若有錯(cuò)誤或不當(dāng)之處，敬請(qǐng)批評(píng)指正。

(責(zé)任編輯：劉 芳)

On the Road of the Long March of the Criminology Branch Research

XIA Ji-xian

(East China University of Political Science and Law, Shanghai 200042,China)

If criminology wants to go to the road of continuing development, it must inherit the fruitful achievements of previous studies, and make exploration and innovation.The joint point of innovation is to focus on the study of the “Three Studies” branch, namely “criminal history”, “Criminology and Prevention” and “Philosophy of Crime”.In “Criminology and Prevention”, “Science of No Sin” should be paid more attention to.

“Science of No Sin”; “Science of Having Sinned”; “Criminology and Prevention”

2017-01-26

夏吉先(1939— )，男，四川射洪人，華東政法大學(xué)教授，主要研究方向?yàn)榉缸飳W(xué)。

D917

A

1008-2433(2017)03-0042-03